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09年国家司法考试冲刺必备:民事诉讼法讲义

来源:233网校 2009年9月14日
  四、总则的其他考点

  【预测题】张三丰与张无忌合伙投资经营“武当武馆”,张三丰功夫高亲自执教,张无忌脑子活主管财务。生意红火,获利颇丰。一日,张三丰教课时不慎摔伤,要求张无忌支付医疗费,张无忌以张三丰以武术投资,而非以金钱投资,依法不具有合伙人身份为由,拒绝给张三丰支付医疗费并且不分利润。张三丰无奈诉至法院,要求支付医药费并分享利润,对此,下列说法错误的是:

  A。该案属于确认之诉和给付之诉

  B。该案若在中级法院审理,则不能由人民陪审员参加源:www.examda.com

  C。审理中,法院发现张无忌积极转移财产,可以直接裁定采取财产保全

  D。张三丰住院后无力支付医药费,法院可以根据情况直接裁定先予执行

  项目

  适用时间

  申请/职权

  担保

  财产保全

  诉前、诉中

  诉前依申请,诉中均可

  诉前须担保,诉中可担保

  证据保全

  诉前、诉中

  诉前依申请,诉中均可

  可担保

  先予执行

  诉中

  依申请

  可担保

  五、一审程序

  1、起诉 

  

  不符合起诉条件

  立案前

  不予受理

  立案后

  管辖问题:移送管辖

  其他问题:驳回起诉(裁定)

  一事不再理

  裁定不予受理、驳回起诉的案件、撤诉的案件可以受理

  增减抚养费案件,有新情况新理由可受理

  离婚问题

  孕期男方不离婚

  [撤诉、维持(含收养)]无新6月不受理,只对原告不对被告

  下落不明可离婚

  诉讼时效

  法院不主动审查;驳回诉讼请求(判决)

  2、简易程序 

  适用范围

  正面

  基层法院、一审案件――即使协议选择也不例外

  反面

  起诉时被告下落不明

  共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的

  发回重审、再审

  简易审理

  简易方式通知:未经受送达人确定/其他证据证明收到——不能缺席判决或按撤诉处理

  举证期限例外:双方同时到庭要求解决纠纷,未协商举证期限;被告以简便方式通知到庭,要求当庭举证

  不能简略:公开;告知回避;书记员;法院印章

  判决宣告与送达

  当庭宣判

  实际领取——实际领取之日

  邮寄送达:
提前告知,留下地址
——收到之日;退回之日

  没有领取——期限届满之日

  定期宣判

  宣判之日

  文书简化

  简化什么

  事实与理由

  什么时候简化

  无争议(调解/认诺/自认)、要保密(一方)、协议

  【预测题】同住在海淀区的张松与王雪结婚后,王雪遂前往上海浦东区居住,2年后,张松找到王雪在浦东区的住处要求王雪回去,双方发生争执,张松遂在浦东区法院诉王雪离婚案件,浦东区人民法院受理后,决定适用简易程序进行审理,由审判员武松,人民陪审员金莲、王婆组成合议庭。在开庭时张松委托律师宋江为特别代理人,王雪委托美国居民罗伯特为一般代理人,王雪以已经委托代理人为由拒绝出庭参加诉讼。法院在开庭时,武松宣布:因送达开庭传票时已经告知双方诉讼权利,且双方已经委托代理人,不再告知双方诉讼权利,直接进入法庭调查阶段。在庭审质证时,张松提出某项证据涉及个人隐私,要求不公开质证,但合议庭经讨论认为,本案系公开审理,无法转为不公开状态。庭审中,双方争议非常大,法院认为夫妻感情确已破裂,遂当庭宣判,并要求双方于6月1日-10日到法院领取判决书。后来张松于6月15日去领取了判决书,而王雪则于6月5日去领取了判决书。双方领到判决书后发现,该判决书中并没有写明法院认定的事实和判决的理由。张松于6月28日向上级法院提交上诉状,上级法院对上诉予以受理。请指出该案审理过程中,法院和当事人做法不当之处。

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