2013年司法考试卷三考前估分试题及答案

　　81 甲正在市场卖鱼，突闻其父病危，急忙离去，邻摊菜贩乙见状遂自作主张代为叫卖，以比甲原每斤10元高出15元的价格卖出鲜鱼200 斤，并将多卖的1000光收入自己囊中，后乙因急赴喜宴将余下的100斤鱼以每斤3元卖出。下列哪些选项是正确的?A. 乙的行为构成无因管理
　　B. 乙收取多卖1000元构成不当得利
　　C. 乙低价销售100斤鱼构成不当管理，应承担赔偿责任
　　D. 乙可以要求甲支付一定报酬
　　参考答案:A,B,C 系统解析:《民法通则》第93 条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”本题中，乙并无法定或约定的义务为甲代为卖鱼，其替甲代为卖鱼构成无因管理，A项正确。
　　《民法通则》第92条规定：“没有合法根据。取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”乙擅自将卖鱼所得部分价款收归已有符合《民法通则》第92条规定，构成不当得利，B 项正确。
　　乙的行为构成无因管理，管理人在管理事务过程中负有适当管理的义务，即应当以不违反本人的意思，以有利于本人的方法管理事务。管理人未尽适当管理义务的，给管理人造成损失的，应由管理人承担。乙将鱼低价卖出构成不当管理，且是因乙要参加喜宴造成的，并不属于为免除甲身体、财产上的紧迫危险的免责情形，故乙应承担赔偿责任，故C项正确。管理人有权要求本人偿付因管理事务支出的必要费用，但无权要求支付报酬，故D项错误。
　　82 居住在甲市A区的王某与住在同市B 区的刘某签订了一份书面财产租赁合同，约定将刘某所有机械设备拿到C区和D区使用，王某支付租金。同时双方又约定如因合同发生纠纷，由双方住所地的任一个区人民法院审理。后来双方在履行合同过程中发生纠纷，王某提起诉讼。那么以下哪些法院对此案件有管辖权?A. A区人民法院
　　B. B区人民法院
　　C. C区人民法院
　　D. D区人民法院
　　参考答案:B,C,D 系统解析:规范合同纠纷管辖的是《民事诉讼法》第23、34、24、27条。根据《民事诉讼法》第23条的规定，因合同纠纷提起的诉讼。由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。因此首先被告住所地有管辖权;故本题中B区人民法院有管辖权，B项可选;其次，合同履行地法院有管辖权：(1)合同履行地的确定：根据《民事诉讼法意见》第19—22条确定。本题涉及的是财产租赁合同，故根据《民事诉讼法意见》第21条“财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外”的规定确定合同履行地，故C区、D区是合同履行地。(2)根据《民事诉讼法意见》第18条的规定可知，合同履行地有没有管辖权，首先要看合同有没有实际履行，如果实际履行的，则合同履行地有管辖权;如没有实际履行，则要看履行地与双方当事人住所地的关系，如果合同履行地在其中一方当事叭住所地，则该履行地有管辖权;如果合同履行地不在双方当事人住所地的，则合同履行地没有管辖权。本题合同履行了，故合同履行地有管辖权。所以本题应选BCD。
　　83 欧阳海诉黄某不当得利纠纷一案，由人民法院一审，市中级人民法院二审，欧阳海败诉。二审法院作出判决后第三年，审判此案的二审法院承办法官因在此案中涉嫌枉法裁判罪被批捕，随后被检察院提起公诉，欧阳海闻讯后立即向省高级人民法院申请再审，下列说法不正确的有： A. 因超过法定的申请再审时限，省高级人民法院不能受理欧阳海的再审申请
　　B. 本案中欧阳海闻讯后只能到检察院申诉，请求检察院抗诉，因为只有检察院的抗诉是没有时间限制的
　　C. 如果再审法院发现一、二审法院都存在程序错误，可能影响案件正确判决的，直接裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审
　　D. 市中级人民法院院长若认为欧阳海案件的二审判决确有错误，可以直接决定再审
　　参考答案:A,B,D 系统解析: ABD。《民事诉讼法》第205条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出;有本法第200条第l项、第3项、第l2项、第13项规定情形的，自知道或者应当知道之日起6个月内提出。因此AB错误。《民事诉讼法意见》第210条规定：“人民法院提审或按照第二审程序再审的案件，在审理中发现原一、二审判决违反法定程序的，可分别情况处理：(1)认为不符合民事诉讼法规定的受理条件的，裁定撤销一、二审判决，驳回起诉。(2)具有本意见第l81条规定的违反法定程序的情况，可能影响案件正确判决、裁定的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。”因此C项正确。《民事诉讼法》第l98条规定.各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。因此D项错误。
　　84 下列关于个人独资企业的表述中哪些是正确的? A. 个人独资企业应依法缴纳企业所得税
　　B. 个人独资企业成立时需缴足法定最低注册资本
　　C. 个人独资企业对被聘用人员的限制不得对抗善意第三人
　　D. 个人独资企业的投资人对个人独资企业债务承担无限责任
　　参考答案:C,D 系统解析:个人独资企业缴纳个人所得税，故A项错误。《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”D正确该法第8条规定：“设立个人独资企业应当具备下列条件：(一)投资人为一个自然人;(二)有合法的：企业名称;(三)有投资人申报的出资;(四)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;(五)有必要的从业人员。”个人独资企业法的设立没有法定塌低注册资本额的规定，B错误。该法第19条第4款规定：“投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。”根据该条可知C正确。
　　85 下列关于法人机关的表述哪些是正确的?A. 监督机关不是法人的必设机关
　　B. 法人的分支机构为法人机关的一种
　　C. 财团法人没有自己的意思机关
　　D. 法人机关无独立人格
　　参考答案:A,C,D 系统解析:法人机关包括权力机关(或称决策机关、意思机关)、执行机关和监督机关。其中，监督机关不是法人的必设机关。故A项正确。法人的分支机构是法人的组成部分，是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构，法人的分支机构不是法人机关，故B项错误。财团法人是财产的集合体，其成立基础是财产，财团法人并不设意思机关，故C项正确。法人本身是民法上的独立主体，具有民事权利能力和民事行为能力，而法人的机关则仅是对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动的个人或者集体，而不是民法上的独立主体，没有独立的人格，故D项正确。

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