2007年司法考试《商法》三校精讲讲义（十）

六、▲有限责任公司的资本变动
（一）注册资本的增加
特别股东会，不需履行债权人保护程序。
（二）注册资本的减少
特别股东会，需履行债权人保护程序。
第一百七十八条  公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。 
    公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 
    公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 
第一百八十条  公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。 
    公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。
七、有限责任公司的组织机构
    （一）股东会。 
1.股东会的职权。
第三十八条  股东会行使下列职权： 
    (一)决定公司的经营方针和投资计划； 
    (二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； 
    (三)审议批准董事会的报告； 
    (四)审议批准监事会或者监事的报告； 
    (五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； 
    (六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 
    (七)对公司增加或者减少注册资本作出决议； 
    (八)对发行公司债券作出决议； 
    (九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； 
    (十)修改公司章程； 
    (十一)公司章程规定的其他职权。 
对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。出席会议股东签字。股份公司：主持人、出席会议的董事签字。
2.股东会的召开。（提前15天通知）
（1）首次股东会：由出资最多的股东召集和主持。
（2）定期会议：应当依照公司章程的规定按时召开。
第四十一条  有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 
    有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 
董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
（3）临时股东会：代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。（与股份公司临时董事会召集条件相同，股份公司股东会召开是董事会认为必要时，而不是1/3以上董事）
3.股东会的决议。
股东会决议分为普通决议和特别决议。特别决议，即关于公司的合并、分立、解散、清算、增加或减少注册资本、修改公司章程，变更公司形式等重大事项做出决议，法律明确规定必须经代表三分之二表决权的股东通过。股东会决议由出席会议的股东签字。
表决权以实缴出资为基数。虽然法律没规定，但可以从其他条文推断出。F35：盈余分配、优先认购股份都是以实缴出资为标准。
4.股东会、董事会决议的无效和撤销（必考）F22：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
股东会、董事会决议无效：条件：内容违反法律、行政法规。提起人资格：任何人可以提起。
股东会、董事会决议撤销：条件：内容违反公司章程，程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程。提起人资格：股东。
问题：表决时投赞成票的股东可否提起撤销之诉？不可。
股东会决议违法时，董事会是否有义务执行？（没有）如果执行可否免责？（不能，因为董事是经营专家，有自身判断）如果股东会决议违法时，股东是否承担责任？（不承担，股东只是投资者，不是经营专家。除非明显违法）
（二）董事会 
1.董事会的组成。有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，如果规模小、人数少的公司，可以不设董事会，只设一名执行董事。
    两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（国有独资公司：职工董事由公司职工代表大会选举产生） 
    董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。（国有独资公司由国有资产监督管理机构指定） 
2.董事会的职权。
第四十七条  董事会对股东会负责，行使下列职权： 
    (一)召集股东会会议，并向股东会报告工作； 
    (二)执行股东会的决议； 
    (三)决定公司的经营计划和投资方案； 
    (四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案； 
    (五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 
    (六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； 
    (七)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； 
    (八)决定公司内部管理机构的设置； 
    (九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； 
    (十)制定公司的基本管理制度； 
(十一)公司章程规定的其他职权。
3.董事会的召开。
第四十八条  董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。
有限公司没规定临时董事会召集事由和条件。
4.董事会的表决。
第四十九条  董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。（没规定过半数出席方可举行，以及必须由全体董事过半数通过，这些都由股东通过章程自治规定）董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。
对比股份公司：第一百一十二条  董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。（不是参加会议的董事过半数，而是全体董事过半数）与有限责任公司相比，这是强制性的，不允许改变。