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国际私法重点难点

来源:233网校 2006年7月28日

(5)中国关于法律规定的规定:
最高人民法院1988年《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第194条规定: 当事人规避我国强制性或禁止性的法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。这说明:我国在司法实践中主张,法律规避是指规避我国的强制性或禁止性的法律,而非任何法律,而且,当事人规避我国的强制性或禁止性的法律的行为无效。
(四)外国法内容的查明
外国法内容的查明,指法院根据冲突规范适用外国法时,应如何确定该外国法的具体内容。我国作法是:首先应由人民法院去查明有关外国法的内容.人民法院无法确定的,可通过下列途径查明: (1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供; (3)由我国驻该国使领馆提供; (4)由该国驻我国使领馆提供; (5)由中外法律专家提供。通过上列途径仍不能查明的,适用我国法律。
(五)有关外国人待遇的制度
1、国民待遇:指内国在特定的范围内给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同.
2、最惠国待遇:指一国赋予另一国公民、法人的权利和优惠,不低于它已经或将要给予第三国公民、法人的权利和优惠。 
3、不歧视待遇:指一国给予另一特定国的公民,法人的民事权利,不低于给予其他外国人的一般权利。
(六)国际民商事法律适用
1、我国对法人国籍和住所的确定 
(1)我国是以注册登记地为标准来确定法人国籍的。在我国依法登记成立的具备法人条件的所有企业(包括“三资企业”)都是中国法人。
(2)我国以法人的主要办事机构所在地为其住所地。
(3)我国对外国法人的承认采取特别认可制,即要求外国法人经过特别的登记或审批程序方能予以承认的制度。
(4)自然人行为能力的法律适用:关于自然人行为能力的法律适用,国家上的通行做法是:原则上适用当事人的属人法,但是有两个例外或限制,一式处理不动产的行为能力适用不动产所在地法;二是有关商务活动的当事人的行为能力可以适用行为地法,即只要其属人法或行为地法认为自然人有行为能力,就应认为其有行为能力。
我国民法通则第143条规定:中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力可以适用定居国法律。最高人民法院1988年《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》作了如下补充意见:
A.定居国外的我国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律;在定居过所为,可以适用定居国法律;
B.外国在我国领域内进行民事活动,如以其本国法律为无民事行为能力,而以我国法律为有民事行为能力,应当认定有民事行为能力;
C.无国籍人的民事行为能力,一般使用其定居国法律,如未定居,适用其住所地国法律。 
2、我国关于涉外物权的法律适用
(1)涉外不动产物权的法律适用
我国《民法通则》第144条规定:“不动产的所有权,适用不动产所在地法律”。最高人民法院对此的司法解释是:“土地、附着于土地的建筑物及其他附着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地法律”。
(2)·涉外船舶和民用航空器所有权以及相关权利的法律适用
我国《海商法》第270条、第271条规定:“船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律”;“船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记国的法律”:“船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律”。我国《民用航空法》第185条、第186条和第187条规定:“民用航空器的取得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律”;“民用航空器抵押权适用民航空器国籍登记国法律:“民用航空器优先权适用管辖案件的法院所在地法律”。
(3)涉外票据的法律适用
我国《票据法》第98条至第102条规定:汇票、本票出票时的记载事项,适用出票地法律;支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法律;票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律;票据追索权的行使期限,适用出票地法律;票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限,适用付款地法律;票据丧失时,失票人请求保全票据权利的程序,适用付款地法律。
2、合同之债的法律适用
(1)国际货物买卖合同,适用合同订立时卖方营业所所在地的法律。但如合同是在买方
营业所所在地谈判并订立的,或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出的招标订立的,或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的,适用合同订立时买方营业所所在地的法律。 
(2)银行贷款或者担保合同,适用贷款银行或者担保银行所在地的法律。
(3)保险合同,适用保险人营业所所在地的法律。
(4)加工承揽合同,适用加丁承揽人营业所所在地的法律。
(5)技术转让合同,适用受让人营业所所在地的法律。
(6)工程承包合同,适用工程所在地的法律。 
(7)科技咨询或者设计合同,适用委托人营业所所在地的法律。
(8)劳务合同,适用劳务实施地的法律。
(9)成套设备供应合同,适用设备安装运转地的法律。
(10)代理合同,适用代理人营业所所在地的法律。
(11)关于不动产租赁、买卖或者抵押合同,适用不动产所在地的法律。
(12)动产租赁合同,适用出租人营业所所在地的法律。
(13)融资租赁合同,适用承租人所在地的法律。 
(14)仓储保管合同,适用仓储保管人营业所所在地的法律。
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