2002年-2011年司法考试三国法真题解析：多项选择题

　　（2006年）
　　77.甲国公民廖某在乙国投资一家服装商店，生意兴隆，引起一些从事服装经营的当地商人不满。一日，这些当地商人煽动纠集一批当地人，涌入廖某商店哄抢物品。廖某向当地警方报案。警察赶到后并未采取措施控制事态，而是袖手旁观。最终廖某商店被洗劫一空。根据国际法的有关规则，下列对此事件的哪些判断是正确的？
　　A.该哄抢行为可以直接视为乙国的国家行为
　　B.甲国可以立即行使外交保护权
　　C.乙国中央政府有义务调查处理肇事者，并追究当地警察的渎职行为
　　D.廖某应首先诉诸于乙国行政当局和司法机构，寻求救济
　　答案：CD
　　解析：国家行为的情形有以下几种：1.国家机关的行为；2.授权行使政府权力的其他实体的行为；3.国家官员的行为；4.在一国指示、指挥或控制之下实际上代表该国行事的一个人或一群人的行为；5.别国或国际组织交与东道国支配的机关的行为；6.上述可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为，一般也包括他们以此种资格执行职务内事项时的越权行为或不法行为；7.叛乱运动机关的行为，不视为该国的国家行为，但正在组成新国家的叛乱运动的行为，将被视为该新国家的行为；8，一个行为可以归因于几个国家时，相关国家对于其各自相关的行为承担单独或共同责任。可见，选项A中的哄抢行为不能视为国家行为，故A错误。
　　外交保护是指国家对于本国国民在外国的合法权益遭到所在国违反国际法的侵害而得不到救济时，对所在国提出的赔偿要求。行使外交保护，必须满足以下条件：1.该国民或法人合法权益受到所在国的侵害；2.该所在国的行为构成了违反国际义务，应当承担国际责任的行为；3.用尽当地救济，且未获合理补偿。因此，廖某应先诉诸于乙国行政当局和司法机构，寻求救济，甲国不能立即行使外交保护权。故B错误，C、D正确；由此可知，本题答案为CD.
　　78.“恐龙国际”是一个在甲国以非赢利性社会团体注册成立的组织，成立于1998年，总部设在甲国，会员分布在20多个国家。该组织的宗旨是鼓励人们“认识恐龙，回溯历史”。2001年，“恐龙国际”获得联合国经社理事会注册咨商地位。现该组织试图把活动向乙国推广，并准备在乙国发展会员。依照国际法，下列哪些表述是正确的？
　　A.乙国有义务让“恐龙国际”在乙国发展会员
　　B.乙国有权依照其本国法律阻止该组织在乙国的活动
　　C.该组织在乙国从事活动，必须遵守乙国法律
　　D.由于该组织已获得联合国经社理事会注册咨商地位，因此，它可以被视为政府间的国际组织
　　答案：BC
　　解析：国家独立权是指国家依照自己的意志处理内外事务并不受他国控制和干涉的权利。因此，乙国无义务让“恐龙国际”在乙国发展会员；乙国有权依照其本国法律阻止该组织在乙国的活动；该组织在乙国从事活动，必须遵守乙国法律。故A错误，B 、C正确。政府间的国际组织是指通过政府协议成立的、旨在进行国际合作、具有常设机构的国家间的联合体。“恐龙国际”只是一个在甲国以非赢利性社会团体注册成立的组织，尽管已经获得联合国经社理事会注册咨商地位，仍无法被视为政府间国际组织。故D错误。由此可知，本题答案为BC.
　　79.先占是国际法中国家取得领土主权的一种方式。根据现代国际法的有关规则，下列哪些选项已经不能被作为先占的对象？
　　A.南极地区
　　B.北极地区
　　C.国际海底区域
　　D.月球
　　答案：ABCD
　　解析：国际法上的先占是国家原始取得无人占有的领土的一种方式。但实践中对该种领土取得方式有所限制。《南极条约》冻结了对南极的领土要求。对南极领土任何国家不得提出新的或扩大现有要求，南极领土仅用于和平目的和科学研究。故A错误；大多数国家反对某些北极海沿岸国家依据扇形理论对北极地区提出的领土要求，北极海沿岸的一些国家签订的关于北极环境保护的条约也不改变北极地区本身的法律地位。故B错误；《联合国海洋法公约》规定，国际海底区域及其自然资源是人类共同继承的财产，任何国家不得对该区域主张主权或行使主权权利，不得将该区域据为己有。故C错误；《外层空间条约》规定任何国家利用、开发月球都必须是为了全人类的利益，任何国家不得为了自己的片面利益利用月球，不得对月球行使主权。故D错误。由此可知，本题答案为ABCD.
　　80.关于我国涉外仲裁法律规则，下列哪些表述不符合我国《仲裁法》的规定？
　　A.只要是有关当事人可以自由处分的权利的纠纷，就可以通过仲裁解决
　　B.如果当事人有协议约定，仲裁案件可以不开庭审理
　　C.仲裁庭在中国内地进行仲裁时，无权对当事人就仲裁协议有效性提出的异议作出决定
　　D.由三人组成仲裁庭审理的案件，裁决有可能根据一个仲裁员的意见作出
　　答案：AC
　　解析：《仲裁法》第2条规定：“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。”第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。”故不是所有当事人的纠纷都能够通过仲裁解决，A错误；第39条规定：“仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。”故B正确；第20条第1款规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。”因此，仲裁庭有权对当事人就仲裁协议的效力提出的异议作出决定，故C错误；第53条规定：“裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。”故D正确。由此可知，本题答案为AC.
　　81.中国公民王某在甲国逗留期间，驾车正常行驶时被该国某公司雇员驾驶的卡车撞翻，身受重伤。王某回国后，向该公司在中国的分支机构所在地法院起诉，要求该公司赔偿其损失。我国《民法通则》规定，侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。依此，关于如何查明应当适用的甲国法，下列哪些选项是正确的？
　　A.可由中外法律专家向法院提供甲国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定
　　B.只有我国驻甲国使领馆才能提供甲国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定
　　C.王某自己可以向法院提供甲国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定
　　D.经各种途径仍不能查明甲国有关法律时，法院应当依照公平原则裁判
　　答案：AC
　　解析：《民法通则意见》第193条规定：“对于应当适用的外国法律，可以通过下列途径查明：①由当事人提供；②由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；③由我国驻该国使领馆提供；④由该国驻我国使领馆提供；⑤由中外法律专家提供。通过上述途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。”由此可知，本题答案为AC.
　　82.依照我国《海商法》相关规定，下列哪些诉讼应适用受理案件的法院所在地法律？
　　A.我国法院受理的关于海事赔偿责任限制的诉讼
　　B.我国法院受理的关于船舶优先权的诉讼
　　C.同一国籍的船舶在公海上发生碰撞而在我国法院进行的诉讼
　　D.不同国籍的外国船舶在公海上发生的碰撞而在我国法院进行的诉讼
　　答案：ABD
　　解析：《海商法》第275条规定：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。”故A正确；第272条规定：“船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。”故B正确；第273条规定：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”故C错误，D正确。由此可知，本题答案为ABD.
　　83.关于贸易救济措施争议的国内程序救济和多边程序救济，下列哪些说法是正确的？
　　A.前者的当事人是原调查的利害关系人，而后者的当事人是出口国政府和进口国政府
　　B.前者的申诉对象是主管机关的具体行政行为，而后者的申诉对象则还包括行政复议裁决、法院判决，甚至还包括进口国立法
　　C.前者的审查依据是进口国国内法，而后者的审查依据是WTO的相关规则
　　D.前者遵循的是进口国国内行政复议法或行政诉讼法，而后者遵循的是WTO的争端解决规则
　　答案：ABCD
　　解析：国内程序救济和多边程序救济在性质上是两种根本不同的救济。其区别主要在于：1.当事人不同。在国内程序中，当事人是原调查的利害关系方，而在。多边程序中，当事人是出口国政府和进口国政府。故A正确；2.申诉时象不同。在国内程序中，申诉对象是主管机关作出的决定或采取的措施，在多边程序中，申诉时象既可以是主管机关作出的决定或采取的措施，也可以是复审法院作出的裁决，甚至还可以包括立法本身。故B正确；3.实体规则或审查标准不同。国内程序中，据以判断主管机关的决定是否合法的依据是进口国国内法，而在多边程序中，审查成员国措施的依据是WTO的相关规则。故C正确；4.处理争议的程序不同。在国内程序中，遵循的是进口国的行政复议法或行政诉讼法，而在多边程序中遵循的是WTO的争端解决规则和程序以及相关协议规定的特殊或额外的规则与程序。故D正确；5.复议、审判机构不同。在国内程序中，进行复议、审判的机构，或者是原调查机构，或者是具有管辖权的法院，而在多边程序中，审判机构是WTO的争端解决机构，具体说是专家组和上诉机构；6.救济结果不同。在国内程序中，如果主管机关的裁定被裁决违反了国内法的相关规定，可以直接撤销或修改相关措施，而在多边程序中，争端解决机构只能建议进口成员政府使其措施与WTO规则相一致，而不能直接撤销或修改相关措施。由此可知，本题答案为ABCD.
　　84.2006年6月，佛易纳公司与晋堂公司签订了一项买卖运动器材的国际货物销售合同。晋堂公司作为买方在收到货物后发现其与合同约定不符。依据1980年《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列哪些表述是正确的？
　　A.如果货物与合同不符的情形构成根本违反合同，晋堂公司可以解除合同
　　B.根据货物与合同不符的情形，晋堂公司可以同时要求减价和赔偿损失
　　C.只有在货物与合同不符的情形构成根本违反合同时，晋堂公司关于交付替代物的要求才应当被支持
　　D.如果收到的货物数量大于合同规定的数量，晋堂公司应当拒绝接受多交部分的货物
　　答案：ABC
　　解析：根据《联合国国际货物销售合同公约》第49条规定：卖方完全不交付货物或不以合同规定交付货物构成根本违反合同时，买方可以解除合同，所以A项正确；依公约第50条的规定，如货物与合同不符，不论货款是否已付，买方都可以要求减低价格。公约第74-77条对损害赔偿进行了规定，买方或卖方所进行的其他补救，并不妨碍其同时提出损害赔偿的要求，故B正确；依公约第46条（2）的规定，买方只有在货物与合同不符构成根本违反合同时，才可以要求交付替代货物，故C正确；公约第52条（2）规定：“如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。”故D错误。由此可知，本题答案为ABC.
　　85.根据《与贸易有关的知识产权协议》，下列哪些选项应受到知识产权法律的保护？
　　A.独创性数据汇编
　　B.动植物新品种
　　C.计算机程序及电影作品的出租权
　　D.疾病的诊断方法
　　答案：AC
　　解析：根据《与贸易有关的知识产权协议》的规定：协议在保护版权与相关权利时，将独创性数据汇编作为版权的客体加以保护，故A正确；将计算机程序及电影作品的出租权作为版权的内容加以保护，故C正确；协议在对专利保护时，排除了对动植物新品种和疾病的诊断方法的保护。故B、D错误。由此可知，本题答案为AC.
　　86.施密斯公司作为买方与邻国的哈斯公司签署了一项水果买卖合同。除其他条款外，双方约定有关该合同的争议应适用1980年《联合国国际货物销售合同公约》并通过仲裁解决。施密斯公司在检验收到的货物时，发现该水果的大小与合同的规定差别很大，便打算退货。根据这些情况，下列哪些表述是正确的？
　　A施密斯公司应当根据情况采取合理措施保全货物
　　B.施密斯公司有权一直保有这些货物，直至哈斯公司对其保全货物所支出的合理费用作出补偿为止
　　C.施密斯公司不必使用自己的仓库保管该货物
　　D.施密斯公司也可以出售该货物，但在可能的范围内，应当把出售的意向通知哈斯公司
　　答案：ACD
　　解析：《联合国国际货物销售合同公约》第86条（1）规定：“如果买方已收到货物，但打算行使合同或本公约规定的任何权利，把货物退回，他必须按情况采取合理措施，以保全货物。他有权保有这些货物，直至卖方把他所付的合理费用偿还给他为止。”故A正确，B错误。第88条（2）规定：“如果货物易于迅速变坏，或者货物的保全牵涉到不合理的费用，则有义务保全货物的一方当事人，必须采取合理措施，把货物出售。在可能的范围内，他必须把出售货物的打算通知另一方当事人。”本题中合同标的物是水果，属于易腐烂的货物，因此应当尽快出售，B项错误、D项正确。第87条规定：“有义务采取措施以保全货物的一方当事人，可以把货物寄放在第三方的仓库由另一方当事人负担费用，但该项费用必须合理。”由此可见，本题答案为ACD.
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