第三节 中外合作经营企业法律制度
一、中外合作经营企业的设立
（一）设立中外合作经营企业的条件
设立中外合作经营企业（以下简称合作企业），应当符合国家的发展政策和产业政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。
国家鼓励举办的合作企业是：（1）产品出口的生产型合作企业。（2）技术先进的生产型合作企业。
（二）设立合作企业的法律程序
1.由中国合作者向审查批准机关报送有关文件。
2.审查批准机关审批。
3.办理工商登记。合作企业的营业执照签发日期，即为该合作企业的成立日期。
二、合作企业的注册资本与投资、合作条件
（一）合作企业的注册资本
合作企业的注册资本，为设立合作企业在工商行政管理机关登记的、合作各方认缴的出资额之和。合作企业的注册资本在合作期限内不得减少，但因投资总额和生产经营规模等变化，确需减少的，须经审查批准机关批准。
合作企业的投资总额为按照合作企业合同、章程规定的生产经营规模需要投入的资金总和。合作企业的注册资本与投资总额的比例，参照中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的有关规定执行。
（二）合作企业的投资和合作条件
1.合作各方的出资方式。合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的方式可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者提供合作条件，并对该投资或者提供的合作条件不得设置抵押或者其他形式的担保。
2.合作各方的出资比例。在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资比例一般不低于合作企业注册资本的25%.
3.合作各方的出资期限。合作各方应当依照有关法律、行政法规的规定，在合作企业合同中约定合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的期限。未按照合作企业合同约定缴纳投资或者提供合作条件的一方，应当向已缴纳投资或者提供合作条件的他方承担违约责任。
4.合作各方的出资转让。合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查批准机关批准。
三、合作企业的组织形式和组织机构
（一）合作企业的组织形式
具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司；不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。
（二）合作企业的组织机构
具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。
董事会或者联合管理委员会的成员不得少于3人，其名额的分配由中外合作者参照各自的投资或者提供的合作条件协商确定。董事会或者联合管理委员会成员由合作各方自行委派或者撤换。中外合作者一方担任董事长、主任的，副董事长、副主任由他方担任。董事长或者主任是合作企业的法定代表人。董事或者委员每届任期不得超过3年，任期届满可以连任。
下列事项由出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员一致通过，方可作出决议：（1）合作企业章程的修改；（2）合作企业注册资本的增加或者减少；（3）合作企业的资产抵押；（4）合作企业的解散；（5）合作企业合并、分立和变更组织形式；（6）合作各方约定由董事会会议或者联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。
合作企业设总经理1人，负责合作企业日常经营管理工作，对董事会或者联合管理委员会负责。
合作企业成立后，经合作各方一致同意，可以委托合作一方进行经营管理，另一方不参加管理；也可以委托合作各方以外的第三人经营管理。
四、合作企业的经营管理
（一）合作企业的收益分配
合作企业的中外合作者可以在合作企业合同中约定采用分配利润、分配产品或者其他方式分配收益。
（二）合作企业外国合作者先行回收投资
中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请先行回收其投资。
外国合作者在合作期限内先行回收投资，应符合下列条件：（1）中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。（2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准。（3）中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。（4）外国合作者提出先行回收投资的申请，应当具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批。（5）外国合作者应当在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。
五、合作企业的合作期限、解散和清算
（一）合作企业的合作期限
合作企业的期限由中外合作者协商，在合作企业合同中订明。
合作企业期限届满，合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在距合作期限届满的180日前向审查批准机关提出申请。审查批准机关应当自接到申请之日起30日内，决定批准或者不批准。经批准，合作企业可以延长合作期限。
合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长。但外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以依照有关法律规定向审查批准机关申请延长合作期限。
（二）合作企业的解散
合作企业出现解散事由时，应当依法予以解散。
（三）合作企业的清算
合作企业期满或者提前终止时，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属。
第四节 外资企业法律制度
一、外资企业的设立
（一）设立外资企业的条件
设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。
申请设立外资企业，有下列情况之一的，不予批准：（1）有损中国主权或者社会公共利益的；（2）危及中国国家安全的；（3）违反中国法律、法规的；（4）不符合中国国民经济发展要求的；（5）可能造成环境污染的。
（二）设立外资企业的法律程序
1.提出申请。外国投资者应先向拟设外资企业所在地的县级或者县级以上人民政府提交报告，收到报告的人民政府签署意见后，由外国投资者通过外资企业所在地的人民政府向审批机关提出申请。
2.审批机关审批。
3.办理工商登记。外资企业的营业执照签发之日为该企业成立日期。
二、外资企业的注册资本与外国投资者的出资
（一）外资企业的注册资本
外资企业的注册资本为外国投资者认缴的全部出资额。外资企业的注册资本与投资总额的比例参照中外合资经营企业的有关规定执行。
外资企业在经营期限内不得减少其注册资本，但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关批准。外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。
（二）外国投资者的出资
1.外国投资者的出资方式。外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。
外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备必须符合下列要求：（1）外资企业生产所必需的；（2）作价不得高于同类机器设备当时的国际市场正常价格。
外国投资者以工业产权、专有技术作价出资时，该工业产权、专有技术必须符合下列要求：（1）外国投资者自己所有的；（2）该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的20%.
2.外国投资者的出资期限。外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴的出资额的15% ，并应当在外资企业营业执照签发之日起90日内缴清。
外国投资者未依法缴付各期出资的，外资企业批准证书自动失效。
三、外资企业的组织形式、组织机构和财务会计管理
（一）外资企业的组织形式
外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。
（二）外资企业的组织机构
外资企业的组织机构可以由外国投资者自行设置。
外资企业应根据其组织形式设立董事会并推选出董事长。董事长是企业的法定代表人。
（三）外资企业的财务会计管理
外资企业应当按照国家统一的财务会计制度，并根据中国有关法律和财务会计制度的规定，制定适合本企业的财务会计制度，报当地财政、税务机关备案。
外资企业以前会计年度的亏损未弥补前，不得分配利润。外资企业以前会计年度未分配的利润，可与本会计年度可供分配的利润一并分配。
外资企业的年度会计报表和清算会计报表，以及中国注册会计师出具的报告，应当在规定的时间内报送财政、税务机关，并报审批机关和工商行政管理机关备案。
四、外资企业的经营期限、终止和清算
（一）外资企业的经营期限
外资企业的经营期限，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准。
外资企业经营期限届满需要延长经营期限的，应当在距经营期满180日前向审批机关报送延长经营期限的申请书，审批机关应当在收到申请书之日起30日内决定批准或者不批准。经批准，外资企业可以延长经营期限。
（二）外资企业的终止
外资企业出现解散事由时，应当依法予以终止。
（三）外资企业的清算
外资企业宣告终止时，应当进行清算。外资企业的清算应由外资企业提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。
外资企业清算结束，其资产净额或剩余财产超过注册资本的部分视同利润，应当依照中国税法缴纳所得税。同时，应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照。
本章大纲与07年相比的变化在于：“合营企业投资者分期出资的总期限的规定”已经在今年的大纲中删除。学习中请重点注意：外国投资者并购境内企业；合营企业合营各方的出资方式、出资期限；合营企业的组织形式和组织机构；合作企业的组织形式和组织机构等内容。
