2008年中级会计考试经济法第五章企业破产法律制度

第七节债权人会议
1.债权人会议的性质：不是执行机关，也不是民事权利主体
2.债权人的表决权
（1）依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。
（2）债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。
（3）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，其对通过和解协议和破产财产的分配方案的事项不享有表决权。
3.债权人会议主席，由人民法院从有表决权的债权人中指定。
4.第一次债权人会议以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委
员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。
5.债权人会议行使下列职权：（1）核查债权。（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬。（3）监督管理人。（4）选任和更换债权人委员会成员。（5）决定继续或者停止债务人的营业。（6）通过重整计划。（7）通过和解协议。（8）通过债务人财产的管理方案。（9）通过破产财产的变价方案。（10）通过破产财产的分配方案。（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。
6.债权人会议的决议
（1）债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。
（2）通过和解协议草案的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。
（3）通过重整计划草案的决议，按债权类型分组进行表决，由出席会议同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，为该组通过。各表决组均通过时，重整计划即为通过。
7.债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。
第八节重整
一、重整申请和重整期间
1.债务人尚未进入破产程序时，债务人或者债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整。
2.债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。
3.重整期间是指自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止时的期间。
4.在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。
5.在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。
6.在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。
7.在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。
二、重整计划的制定和批准
1.重整计划的制定：债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。
2.债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：（1）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（2）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（3）债务人所欠税款；（4）普通债权。此外，人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。重整计划不得规定减免债务人欠缴的上述第（2）项规定以外的社会保险费用，该项费用的债权人不参加重整计划草案的表决。
3.重整计划的通过方式
（1）出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。
（2）部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合法律规定的条件。
（3）重整计划草案未获得通过且未依照《企业破产法》的规定获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。
三、重整计划的执行
1.重整计划由债务人负责执行。在人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。
2.管理人监督重整计划的执行。
3.人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。债权人未依照规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。
4.债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。
5.按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。
第九节和解
1.和解的提出：债务人可以依照《企业破产法》的规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。
2.和解协议的通过：债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。
3.债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。
4.和解协议的效力：
（1）经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。
（2）和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。
（3）债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。
（4）和解协议无强制执行效力，如债务人不履行协议，债权人不能请求人民法院强制执行，只能请求人民法院终止和解协议的执行，宣告其破产。
5.和解协议的终止
（1）因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。
（2）债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。
（3）债务人不能执行或者不执行和解协议的行为有：
①拒不执行或者延迟执行和解协议；
②财务状况继续恶化，足以影响执行和解协议；
③给个别债权人和解协议以外的特殊利益；
④转移财产、隐匿或私分财产；
⑤非正常压价出售财产、放弃自己的债权；
⑥对原来没有财产担保的债务提供财产担保、对未到期的债务提前清偿等行为。
（4）按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。
第十节破产清算
一、破产宣告
1.有下列情形之一的，人民法院应当以书面裁定宣告债务人企业破产：
（1）企业不能清偿到期债务，又不具备法律规定的不予宣告破产条件的；
（2）企业被人民法院依法裁定终止重整程序的；
（3）人民法院依法裁定终止和解协议执行的。
2.破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：
（1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的。
（2）债务人已清偿全部到期债务的。
3.对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。
4.对破产人的特定财产享有优先受偿权的债权人，行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权，与其他债权人的债权一起依破产程序清偿。对破产人的特定财产享有优先受偿权的债权人，可以放弃优先受偿的权利，放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权，与其他债权人的债权一起依破产程序清偿。
二、破产财产的分配
（一）破产财产的分配顺序
破产财产按照下列顺序进行分配：
1、破产财产优先清偿破产费用和共益债务。
2、破产财产在清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：
（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。
（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。
（3）普通破产债权。
■破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。即按照各债权人的债权额
在该顺序中占债权总额的比例进行清偿。
（二）破产财产的分配方案
1.破产财产分配方案的表决必须由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。
2.债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。
（三）破产财产分配方案的实施
1.破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。
2.对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。
3.债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
4.破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满2年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
三、破产程序的终结
自破产程序依法终结之日起2年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配：
1、发现有依照规定应当追回的财产的。依照规定应当追回的财产包括：（1）人民法院受理破产申请前1年内，债务人的财产处理行为依法被撤销涉及的财产，包括：无偿转让的财产、以明显不合理的价格进行交易的财产、对没有财产担保的债务提供财产担保的财产、对未到期的债务提前清偿的清偿额以及债务人放弃的债权。（2）人民法院受理破产申请前6个月内，债务人处于破产状态时对个别债权人清偿的数额。（3）债务人为逃避债务而隐匿、转移的财产、虚构的债务或者承认不真实的债务。（4）债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产。
2、发现破产人有应当供分配的其他财产的。
■破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。
第十一节违反破产法的法律责任
企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。有上述规定情形的人员，自破产程序终结之日起3年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。
三、历年考题(由于本章是07年按最新破产法编写，只列出07年的考题。)
（一）单选题
1.根据新颁布的《企业破产法》的规定，在破产财产分配时债权人债权数额仍没有确定的，破产管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起一定期间债权人仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人，该一定期间为（　）。（2007年）
A．2年
B．1年
C．6个月
D．2个月
答案：A
解析：根据规定，破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自“破产程序终结之日”起满2年内仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
2.20×5年8月1日，人民法院裁定受理债务人甲提出的破产申请。当年12月1日，甲被人民法院宣告破产。20×6年6月1日，破产程序终结，20×7年4月1日，债权人乙发现甲在20×4年9月1日将一台机器设备无偿转让给丙企业，根据新颁布的《企业破产法》的规定，债权人乙有权请求人民法院撤销该无偿转让行为，并在一定期间内按照破产财产分配方案进行追加分配，该期间为（　）。（2007年）
A．20×6年6月1日至20×8年5月31日
B．20×6年6月1日至20×7年5月31日
C．20×5年12月1日至20×7年11月30日
D．20×5年12月1日至20×6年11月30日
答案：A
解析：根据规定，破产程序终结后，自“破产程序终结之日”起2年内，有特定行为的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配。
3.下列有关和解协议效力的表述中，不符合新颁布的《企业破产法》规定的是（　）。（2007年）
A．经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人有约束力
B．经人民法院裁定认可的和解协议，对全体和解债权人有约束力
C．和解协议对债务人的保证人和其他连带债务人无效
D．债务人不履行人民法院裁定认可的和解协议的，债权人可以请求人民法院强制执行。
答案：D
解析：根据相关规定，和解协议无强制执行的效力，如债务人不履行协议，债权人不能请求人民法院强制执行，只能请求人民法院终止和解协议的执行，宣告其破产。
（二）多选题
1.下列有关重整制度的表述中，符合新颁布的《企业破产法》规定的有（　）。（2007年）
A．债务人尚未进入破产程序时，债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整
B．债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，出资额占债务人注册资本20%的出资人可以向人民法院申请重整
C．破产管理人负责管理财产和营业事务的，重整计划草案可以由破产管理人制定
D．按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任
答案：ABD
解析：根据规定，破产管理人负责管理财产和营业事务的，重整计划草案“由”破产管理人制定，注意，这里是必须由管理人制定的意思，因此选项C中所说的“可以”是不正确的，不应该选。选项ABD的表述均正确。
2.根据新颁布的《企业破产法》的规定，第一次债权人会议由人民法院召集主持。下列各项中，属于第一次债权人会议后应当召开债权人会议的情形有（　）。（2007年）
A．人民法院认为必要时
B．破产管理人提议时
C．债权人委员会提议时
D．占无财产担保债权总额1/4以上的债权人提议时
答案：ABC
解析：根据规定，第一次债权会会议以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。