三、案例分析题
1．【答案】
(1)①甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担无限连带责任。银行的债务发生在甲退伙前，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负无限连带清偿责任。
②乙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力。故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承担无限连带清偿责任。
③丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，以劳务出资成为合伙人，也应承担合伙人的法律责任。丙是以劳务出资，故丙也应对银行贷款承担无限连带清偿责任。
④丁的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担无限连带清偿责任。故丁对其入伙前发生的银行贷款应负无限连带清偿责任。
(2) 根据《合伙企业法》的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企 业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限 连带清偿责任。
(3)。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承担按份责任的。据此，甲因已办理退 伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承担内部清偿份额；如在银行的要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、 丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权就其超过的部分，向其他未支付或未足额支付应承 担份额的合伙人追偿。
2．【答案】
(1)法院判决该房屋的所有权属于李某是正确的。根据《物权法》规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。
(2)李某自行将小区内的一块绿地改造为停车位的行为不各法。根据《物权法》规定，建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。
(3)业主委员会决定动用专项维修基金对现有电梯进行改造的决定不合法。根据《物权法》规定，对于筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金和改建、重建建筑物及其附属设施的行为则应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意。
(4)李某与其妻子可以将该房屋予以分割，或者将该房屋折价或拍卖、变卖，将取得的价款
予以分割。根据《物权法》规定，共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割。难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。
3．【答案】
(1)A公司股东大会做出的对B公司提供担保的决议合法。根据规定，上市公司对股东提供
的 担保，该关联股东不得参与表决，股东大会以普通决议的方式审议通过。即须经出席会议的其他股东所持表决权半数以上通过。本题B公司作为关联股东未参与该事 项的表决，由出席股东大会的其他股东所持表决权半数以上通过(52．4%)，因此，该项决议是符合规定的。本问考点涉及第九章《合同法律制度(总则)》中 的《关于规范上市公司对外担保行为的通知》中的规定。
(2)A公司股东大会弥补亏损的决议是不符合规定的。根据规定，资本公积金不得用于弥补公司亏损。本题中A公司以资本公积金弥补亏损的做法是不符合规定的。
(3)①A 公司未就董事会秘书甲离任事项向有关部门报告和公告的做法是符合规定的。根据规定，上市公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动，属于公司的重大事 件，需向中国证监会和证券交易所报送临时报告，并予公告。本题甲为A公司的董事会秘书，属于公司的高级管理人员，但其变动不属于上市公司应当报告和公告的 范围。
②甲转让其所持公司股份的做法是不符合规定的。根据规定，上市公司的董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。本题甲作为上市公司的高级管理人员在离职后半年内即转让其所持有本公司的股份，是不符合规定的。
(4)①乙所得的好处费应当归A公司所有。根据规定，公司董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人，其违反规定所得的收入应当归公司所有。本题乙擅自决定将公司资金借贷给他人所取得的好处费，应当归公司所有。
② 人民法院不应当受理A公司26位股东的诉讼。根据规定，公司董事、高级管理人员违反公司章程的规定，给公司造成损失的，股份有限公司连续180日以上单独 或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼，如监事会在收到书面请求之日起30日内未提起诉讼的，上述股东可以以自己的 名义直接向人民法院提起诉讼。本题A公司的上述26位股东虽然符合法定资格，但未就作为高级管理人员乙的行为向监事会提出书面请求，而是向股东大会提出书 面请求，其程序是不符合规定的，人民法院将不会受理此案。
4．【答案】
(1)C银行拒绝付款的理由不成立。根据《票据法》的规定，背书日期为相对应记载事项，如果未在汇票上记载，并不影响汇票本身的效力，背书日期如未记载，则视为汇票到期日前背书。
(2)C银行在进行承兑时，其绝对应记载事项包括承兑文句、承兑人签章。承兑日期属于相对应记载事项，但见票后定期付款的汇票，则必须记载承兑日期。
(3)E 公司的主张不能成立。根据《票据法》的规定，持票人应当自收到被拒绝承兑或者被拒绝付款的有关证明之日起的3日内，将被拒绝事由书面通知其前手。如未按照 规定期限通知的，持票人仍可以行使追索权。但因延期通知给其前手或者出票人造成损失的，由没有按照规定期限通知的汇票当事人承担该损失的赔偿责任，但所赔 偿的金额以汇票金额为限。
(4)D公司的主张成立。根据《票据法》的规定，背书人在票据上记载“不得转让”字样，如其后手再背书转让，原背书人对其直接被背书人以后通过背书方式取得汇票的一切当事人，不负担保责任。
(5)A公司的主张不能成立。根据《票据法》的规定，追索金额包括：①被拒绝付款的汇票金额；②汇票金额从到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；③取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。
(6)B公司的主张不能成立。根据《票据法》的规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。
(7)①F 公司不能向E公司行使追索权。根据《票据法》的规定，如果持票人不按照法定期限提示付款的，则丧失对其前手的追索权。在本题中，该汇票的到期日为4月5 日，持票人应在4月15日前向承兑人提示付款(见票后定期付款的汇票，自到期日起10日内向承兑人提示付款)。F公司在4月20日才提示付款，则丧失对E 的追索权。
②C银行的票据责任不能解除。根据《票据法》的规定，承兑人的票据责任不因持票人未在法定期限内提示付款而解除，经作出说明后，承兑人仍要对持票人承担票据责任。
5．【答案】
(1)东方公司的净资产收益率符合有关发行可转换公司债券的条件。根据有关规定，上市公司发行可转换公司债券，最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，
以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。东方公司最近3个会计年度以扣除非经常性损益前后的净利润低者作为计算依据的加权平均净资产收益率平均为6．83%，符合规定条件。
(2)①东方公司董事会拟订的可转换公司债券的期限符合有关规定。根据有关规定，可转换公司债券的最短期限为1年，最长期限为6年，东方公司拟发行的可转换公司债券的期限为4年，是符合规定的。
②东方公司董事会拟订的可转换公司债券转为股票的期限符合有关规定。根据有关规定，可转换公司债券自发行结束之日起6个月后方可转换为公司股票。东方公司拟订的转换为公司股票的期限为9个月，是符合规定的。
(3)① 东方公司董事会拟订的可转换公司债券的转股价格不符合有关规定。根据有关规定，转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一 交易日的均价。东方公司拟发行的可转换公司债券的转股价格低于募集说明书公告目前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价，是不符合规定的。
② 东方公司董事会拟订对转股价格不作任何调整的说明不符合有关规定。根据有关规定，发行可转换公司债券后，因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起上 市公司股份变动的，应当同时调整转股价格。而东方公司对转股价格不作任何调整的说明，是不符合规定的。(4)北方钢铁股份有限公司为东方公司发行可转换公 司债券提供担保是不符合规定的。根据规定，上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外。北方钢铁股份有限公司为上市公司，其为发行可转换公 司债券提供担保是不符合规定的。
(5)承销商采取的具体包销方法有不当之处。根据规定，作为承销商的证券公司在包销期内，对所包销的证券应当保证先出售给认购人，不得为本公司事先预留购入并留存所包销的证券。
6．【答案】
(1)A公司解除合同的主张符合规定。根据《合同法》的规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。在本案中，B公司未在3月i0日按期交付设备，经A公司催告后在合理期限内仍未交付，因此A公司可以主张解除合同。
(2)A公司要求B公司双倍返还定金30万元，同时支付违约金20万元不符合规定。根据《合同法》的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款，但两者不可同时并用。
(3)C 银行拒绝付款的理由不成立。根据《票据法》的规定，票据是无因证券，票据关系一经形成，就与基础关系(买卖合同)相分离，基础关系(买卖合同)是否存在， 是否有效，对票据关系都不起影响作用。在本题中，持票人D公司通过背书方式依法取得汇票，依法享有票据权利。因此，承兑人C银行于汇票到期日必须向持票人 无条件地支付汇票金额。
(4)甲公司为A公司的借款提供保证的形式为连带责任保证。根据规定，如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本题中，由于甲公司未与C银行约定具体的保证形式，因此应该认定为连带责任保证。
(5) 甲公司的保证期间为2010年5月1日一2012年5月1日。根据规定，保证合同约定保证人承担保证责任，直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约 定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本题中，甲公司与C银行就保证期间的约定不明确，因此甲公司的保证期间为主债务履行期届满之日(2010 年5月1日)起2年。
(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清偿，不足的部分再由自己承担的说法符合规定。根据《物权法》的规 定，物的担保和保证并存时，没有约定或者约定不明的，如果保证与债务人提供的物的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时 承担补充清偿责任。本题中，由于各自均未约定担保份额和清偿顺序，因此A企业(债务人)提供的物保与甲公司提供的人保并存，应该先执行物的担保，甲公司就 不足的部分承担补充清偿责任。
