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二级建造师矿业考点:施工合同的变更与索赔

来源:233网校 2017-08-08 09:24:00
导读:二级建造师矿业工程考点精讲:施工合同的变更与索赔。考点详细解读,点击听课>>

三、矿业工程项目施工索赔

(一)工程索赔的方法

索赔是指合同一方因对方不履行或未正确履行合同规定义务或未能保证承诺的合同条件,而遭受损失后向对方提出的补偿要求。

1、索赔的依据

(1)合同文件的依据

合同文件应能相互解释,互为说明。发包人与承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分;

(2)法律法规的依据;

订立合同所依据的法律法规。

(3)相关证据。

2、索赔文件的编制内容

(1)综述部分

说明索赔事项发生的日期和过程,为该索赔事项付出的努力和附加成本,具体索赔要求。

(2)论证部分

逐项论证索赔的理由。

(3)索赔款项(或工期)计算部分。

(4)证据部分。

(二)索赔管理内容

1、索赔成立的条件

(1)与合同对照,事件已造成了承包人工程项目成本的额外支出,或直接工期损失;

(2)造成费用增加或工期损失的原因,按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任;

(3)承包人按合同规定的程序提交索赔意向通知和索赔报告。

以上三个条件必须同时具备,缺一不可。

2、承包人的索赔程序

(1)意向通知。承包人首先必须在索赔事件发生后的28d内向工程师发出索赔意向通知,声明将对此事件索赔。

(2)提交索赔报告和有关资料。在索赔意向通知提交后的28d内,或在业主(监理工程师)同意的其他时间范围内,承包人应递送正式的索赔报告。

(3)索赔报告评审。业主(监理工程师)接到承包人的索赔报告和索赔资料后,应认真研究、审核承包人报送的索赔资料,以判定索赔是否成立,并在28d内予以答复。

(4)确定合理的补偿额。

3、业主的索赔

业主也可因承包人未能按合同约定履行自己的义务或发生错误而给业主造成损失时,按合同约定向承包人提出索赔。

四、矿业工程项目常见工程索赔类型

(一)因合同文件缺陷引起的索赔;

因合同引起的索赔类型有因为合同文件的组成问题引起索赔、关于合同文件有效性引起的索赔以及因图纸或工程量表中的错误引起的索赔。   

(二)因发包方违约引起的索赔;

因发包方违约的形式相对较多,包括发包方提出变更以及其他的自身违约;发包方指定的分包方或供货方未履行或未完全履行合同的影响导致对承包方的违约;以及工程师指示不当、能力不足的失误等原因造成对承包方的违约等。

(三)客观条件变化引起索赔。

因为政策变化、自然条件变化和客观障碍等引起的索赔。   

五、矿山工程常见索赔项目和内容

(一)合同缺陷

1、合同文本自身的原因,包括文本不完善,内容有遗漏,或语义不清,甚至有错误、有矛盾等;对文本解释有歧义而在合同签订时又没有充分解释清楚,造成索赔。

2、合同文件不全,依据不足或非正式,造成索赔争议。

3、施工资料不足。

(二)发包人违约

1、发包人变更设计

2、发包人工作不力违约

发包人违约工作不力主要集中表现在施工准备不足(场地准备、技术资料准备、设备采购到货延误)和延误支付工程款项等方面。

3、指定分包方(供应商)违约

由发包方指定的分包方违约,应由发包方承担违约责任。

4、工程师指令或失误。

(三)客观条件变化造成的索赔

1、是法规、政策的变化

国家定价的价格、征收标准或税率提高、外汇制度或汇率的改变等。

2、是自然条件变化

如围岩变硬,与地质资料的报告情况偏差较大,而爆破作业困难,也属于索赔范围。

(四)工程暂停、中止合同的索赔

1、施工过程中,工程师有权下令暂停工程或任何部分工程,只要这种暂停命令并非承包人违约或其他意外风险造成的,承包人不仅可以得到要求工期延展的权利,而且可以就其停工损失获得合理的额外费用补偿:

2、中止合同和暂停工程的意义是不同的。有些中止的合同是由于意外风险造成的损害十分严重,另一种中止合同是“错误”引起的中止。

六、施工索赔的内容   

1、工期索赔

施工单位提出工期索赔的目的通常有两个:一是免去或推卸自己对已产生的工期延长的合同责任,使自己不支付或尽可能不支付工期延长的罚款;二是进行因工期延长而造成的费用损失的索赔。

2、费用索赔

由于各种因素造成工程费用的增加,如果不是承包方的责任,原则上承包方都可以提出索赔。

七、索赔的证据

1、双方法律关系的证明材料

招标文件、中标通知、投标书、合同书。

2、索赔事由的证明

(1)规范、标准及其他技术资料,地质、工程地质与水文地质资料,设计施工图纸资料,工程量清单和工程预算书;进度计划任务书与施工进度安排资料。

(2)设备、材料采购、订货、运输、进场、入库、使用记录和签单凭证等。

(3)国家法律、法规、规章,国家公布的物价指数、工资指数等政府文件。

3、索赔事情经过的证明

(1)各种会议纪要、协议和来往书信及工程师签单;各种现场记录(包括施工记录、现场气象资料、现场停电停水及道路通行记录或证明)、各种实物录像或照片,工程验收记录、各种技术鉴定报告,隐蔽工程签单记录。

(2)受影响后的计划与措施,人、财、物的投入证明。

(3)要注意事情经过的证明应包括承包方采取措施防止损失扩大的内容;否则,被扩大的损失将不予补偿。

4、索赔要求相关的依据和文件

合同文本、国家规定、各种会计核算资料等。

5、其他参照材料

如果有其他类似情况的处理过程和结论作为参照的案例,对于解决索赔问题是非常有帮助的。

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