国家司法考试刑事法笔记第十八章

六、第266条 诈骗罪
1．结构：五环节：欺骗，被害人陷入错误认识，作出财产处分，犯罪人得利，被害人受损。
如张三找友李四借钱经商，但李四明知张三吸毒无力经商也无钱还，还是借了，此时不构成诈骗，因为李四未陷入错误认识。
注意同盗窃罪之区别。(注意行使盗窃行为也可能有所欺骗行为，诈骗要求被害人作出实质性的处分行为，如行为人假装顾客到商店试贵重衣服，行为人试图穿着逃走，盗窃，试穿不为处分行为（若行为人声称信用卡里没有钱，有急事，将身份证扣下，穿着衣服走掉，则为诈骗）；挑手饰时，犯罪人带假的来吊包，此时应该为盗窃，挑选并不为处分行为；从厂子中偷出东西来，门卫发现，声称厂长拉的，以盗窃论) 
2．认定：法条另有规定之特殊诈骗行为，依法条竞合原则优先适用特别规定。
例如，行为人伪造存单（伪造金融票证罪），拿存单去信用社签贷款（金融凭证诈骗罪，货款诈骗罪，未签合同？－合同诈骗罪），取出一百万花掉：伪造金融票证罪和使用是牵连行为，一行为触犯数个罪名，金融凭证诈骗罪，货款诈骗罪，合同诈骗罪，从一重罪处罚：金融凭证诈骗罪。
有些案件，盗窃和诈骗交织
例1：某甲和某乙图谋某工地的财产，某甲把工地值班的人员骗出来，然后某乙到工地洗劫财产，某甲和某乙构成盗窃罪。例2：某甲在自动售货机上用铁片代替硬币，获取财物，长此以往，某甲构成盗窃罪。
3．和敲诈勒索罪的区别
诈骗是虚构骗局使他人陷入错误，不明真相而表面上自愿交付财物；
敲诈勒索的是使他人心里感到恐惧而勒索财物（可能有欺骗，但本质是恐吓取财）。
例如，儿子谎称被绑架砍下手指要父亲拿钱赎，定敲诈勒索罪，而不是诈骗罪。
3．  诈骗和工商欺诈（以假充真，虚假广告）的区别
如和生产销售伪劣商品罪的区别，只要有一点交易的内容，就定具体的犯罪，但无交易的内容，则定诈骗。
例如：武汉某人称能使水变油，卖给人若干吨，赚了几百万，法院判决生产销售伪劣商品罪。
七、侵占罪
特指保管物、遗忘物、埋藏物且有拒不交还之行为。
特点：合法持有，非法侵吞。犯罪发生在构成合法持有之后才构成本罪。
侵占罪是一种合法持有非法侵吞，侵吞意图产生于合法占有之后，合法持有物品是构成本罪之前提。
盗窃、诈骗犯罪指犯罪的思想和行为均产生在持有他人财物之前，并且正式通过盗窃、骗取获得对他人财物的支配。
注意遗忘物不等于遗失物，遗失物不能引发本罪，而只能构成不当得利。
例如：
骑自行车，人进屋，包还在车框内，拿走包，构成盗窃；
打出租车接人，见人没下来，出去看一下，司机见包在车上，就开走了，构成盗窃；若人刚下车，开车跑掉，追不上，构成抢夺；
开车给人运货，货主押货，司机要求货主看轮胎有没有气，货主下车，司机则将连车带货开走，构成抢夺。
若为了骗人货物，开车揽生意，上货即开车就跑，则定诈骗罪。
某乙因出差怕笔记本被盗，就交给邻居某乙保管，但某乙将笔记本变卖，某甲回来后，某乙告诉某甲家里失窃，某甲的笔记本也被盗。某甲构成侵占罪。
犯罪界限，数额较大，5000元以上；且拒不交还；
典型的亲告罪。
第271条第1款 职务侵占罪
和侵占罪区分于主体的公司、企业或其他单位人员之特殊性。 职务侵占罪是以主体有某种管理职能为前提，主体最低线为保管人员，如只是一般劳动人员只能引发盗窃罪。和贪污区别于贪污罪必须是公务性的(包括委派去管理国有财产的)。是业务侵占和公务侵占的区别。第272条 挪用资金罪
是私企、外企等出现后所能作出的法律补丁。
第273条 挪用特定物款罪 救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物
和挪用公款区别于前者是挪用于非个人用途，是违反专款专用规定之行为，如挪作个人使用则构成挪用公款罪。挪用特定款物罪：公用
八、故意毁坏财物罪和破坏生产经营罪
两者之间的区别：都属于破坏型犯罪，破坏生产经营罪客体是他人的生产经营活动（毁坏特定的财物－生产设备）受到影响。
要求数额较大、情节严重，注意罪与非罪之区分。
同危害公共安全罪（如破坏交通工具、电力设施，看是否足以危害公共安全）之区别。有危害公共安全之行为则不组仅以本罪论处。