五、刑法的溯及力
刑法的溯及力，是指刑法生效后，对它生效前未经审判、判决未确定或未裁定的行为是否具追溯适用效力，如果具有适用效力，则是有溯及力，否则就是没有溯及力。罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往。
|
我国现行刑法对溯及力的规定 |
我国刑法第12条关于溯及力的规定采取了从旧兼从轻的原则。对于1949年10月1日中华人民共和国成立至1997年10月1日这段期间内所发生的行为，如果未经法院审判或判决未确定，应按不同情况分别处理： （1）行为时的法律不认为是犯罪，而现行刑法认为是犯罪的，适用当时的法律（从旧）。 （2）行为时的法律认为是犯罪，而现行刑法不认为是犯罪的，适用现行刑法（从轻）。 （3）当时的法律和现行刑法都认为是犯罪，并且按照现行刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，原则上按当时的法律追究刑事责任，即现行刑法不具有溯及力（从旧）。但是，如果当时的法律处刑比现行刑法重，则应适用现行刑法（从轻）。 （4）如果当时的法律已经作出了生效判决，继续有效。即使按修订后的刑法的规定，其行为不构成犯罪或处刑较当时的法律要轻，也不例外。 |
|
相关司法解释对刑法溯及力的规定 |
（1）对于行为人1997年9月30日以前实施的犯罪行为，在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，行为人逃避侦查或者审判，超过追诉期限或者被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案，超过追诉期限的，是否追究刑事责任，适用1979年刑法（即行为时法，以下简称旧刑法）第77条的规定。 （2）对于酌定减轻处罚、累犯的认定、自首的认定、立功的认定、缓刑的撤销、假释的适用与撤销等问题，应坚持从旧兼从轻的原则即有利于行为人的原则进行处理。例如，1997年9月30日以前犯罪，不具有法定减轻处罚情节，但是根据案件的具体情况需要在法定刑以下判处刑罚的，适用旧刑法第59条第2款的规定。 （3）对于旧刑法没有明文规定的犯罪，根据旧刑法需要类推处理而没有处理的，不管现行刑法是否规定为犯罪，都不得以类推方式定罪量刑。 （4）如果当时的法律不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪，而行为连续或继续到1997年10月1日以后的，对1997年10月1日以后的行为适用现行刑法追究刑事责任。 |
|
刑事司法解释的时间效力问题 |
（1）司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间； （2）对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理； （3）对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释； （4）对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动 |
