国家统一司法考试刑法法条串讲（五）

第六十三条  犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。 
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 
【讲解】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。本条涉及到两个要点： 
1．减轻处罚意味着在法定刑以下判处刑罚。例如乙某故意伤害他人，法定刑是3年以上10年以下有期徒刑。如果法官对乙某减轻处罚，意味着判处不满3年的有期徒刑，如果判处3年有期徒刑则属于从轻处罚。 
2．减轻处罚通常是法定的。换句话说，法官一般不能酌情减轻处罚，法官只能在法律规定的情节之下进行酌情减轻。法律规定的情节有自首、中止，根据法律规定，自首、中止可以从轻或减轻处罚。 
犯罪分子不具有本法规定的减轻处罚情节的，可以根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，在法定刑以下判处刑罚。这就是酌情减轻，也叫法外减轻、破格减轻，不是因案件本身情节，而是案件处理特殊涉及到国家重大利益，是出于维护国家利益的需要。 

第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 
【讲解】此条款要掌握程序性的没收和追缴的一些基本知识，要注意它与没收财产的区别，没收财产是对犯罪分子合法财产的没收，不包括非法财产；非法财产应该予以追缴，属于被害人的部分返还被害人；违禁品和本身具有犯罪性质的物品，如毒品，属于没收的范围，是一种程序性的无条件的没收。 

第六十五条  被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 
【讲解】累犯分为两种，此条款是普通累犯的规定。这里有几个问题需要特别注意： 
1.累犯的时间条件，“五年以内”从何时起算，一个起算的点是刑法执行完毕或赦免以后，另一个起算的点是假释期满之日起。如果在刑法执行期间或假释考验期间内又犯罪的，不构成累犯。构成累犯要求前后两罪都属于故意犯罪，其中一罪是过失犯罪则不构成累犯，因为过失犯罪的行为人的主观恶性较小，不需要法律专门对其加重处罚。 
2.累犯的责任，除从重处罚以外，还有两点：不得假释和不得适用缓刑。 
3.累犯的责任符合刑法基本原则的要求。刑罚的轻重和罪行和责任相适应是刑法的基本原则，累犯会产生上述三种不利的法律后果，体现了刑罚的轻重与刑事责任相适应的原则。如果有如下考题：下列哪一种情况体现了刑罚的轻重与刑事责任相适应的原则，选项中如果有累犯，要选，同时如果选项中有自首和立功，也要选。凡是与犯罪的事实及其危害没有直接关系的东西，都属于“责”范畴内的东西。 
【特别提示】累犯问题也是每年司法考试都会涉及的考点，如2002年36题、2003年卷二40题、2004年卷二13题。