行政法讲义（第一章）基本概念

深入研究行政权，还有如下问题值得思考：
（1）哪些权力属于行政权范围？（看法并不一致）
通常是按三权分立来讲行政权的（但中国不搞三权分立，是否符合中国实际？）
西方分三权（立法、行政、司法）
孙中山主张分五权（立法、行政、考试、监察、审判）
中国大陆分为五权（立法、行政、审判、检察、武装力量领导权）
认识这个问题的意义在于：在于明确行政法规范的范围；行政法范围。
（2）行政权与行政权力有区别？
从历史上看：有国家就有管理，这种管理权力是国家政权的一种能力（力量）；
但在古代尚未分离出独立的行政权。
后来，对国家权力进行分工，才产生出相对独立的行政权。
因此，行政权的前身应当是行政权力（政权中的管理权力）。
行政权是行政权力的集合力量。
从现实来说：政府有制裁权、有强制权、许可权、决定权、检查权、监督权等，应指权力。
这些权力，是行政权在不同的管理环节，以不同作用方式表现出来的权力。
（就制裁权、强制权、决定权等，其他国家机关也有，但作用对象不同）
可以说：行政权是形式，行政权力是内容；（形式和内容不可分，习惯上不太区别）
行政权是把国家政权中实施管理的权力分出来组合为行政权。
认识这个问题的意义：有助于理解下一个问题，即行政权与行政职权的区别。
（3）行政权与行政职权有区别？
通常认为：行政职权是行政权分配的结果。
行政权是一个很大的权力体系，不可能由一个机关行使；
必须分配给各有关的机关和组织行使；
各个行政机关行使的权力一般称行政职权，不宜称行政权。
结论：行政职权，是行政权的一部分。（是部分与整体关系，只是各行政机关行使的职权）
行政职权，是部分行政权力的集合体
行政权中含有全部（各种）行政权力；行政职权只含部分行政权力。
例如：有的行政机关无处罚权，强制权。
行政职权与行政职权之间是有区别的
例如：不同部门的行政职权内含的权力是不同的；
上下级行政机关的行政职权的权力级别也不同。
问题：什么是行政职权？
通说：行政职权就是行政机关的职权（或权限）。
那么，行政机关的职权都是行政权力性质的职权？
国务院的制定行政法规权是？政府制定规章权？
二说，行政机关行使的行政权限。
这意味着，行政机关的职权，有的不是行政权性质。（不属于行政法调整范围）
认识这个问题，也有助于对行政法内涵的思考。
主题：什么是行政法？
这是一、二章的重点问题。
明确行政法概念，应当把握四个要点：
一是地位，在法律体系中的地位
二是定义，性质上明之
三是范围，外延上明之
四是行政法的特点
（1）行政法的地位
是国家法律体系的一个基本法律部门（共识）
传统说法：在宪法之下，第一层次：民法、行政法、刑法（是特殊调整手段）。
从约束权力：在宪法之下，第一层次：民法、立法法、行政法、司法法（诉讼法）。
（有的还提出：政治法）
通常说的经济法，劳动法、环保法，应当属于第二层次部门。
都反映一个意思，行政法是处于基本的部门法地位。
（2）行政法定义
80年代，限于现象表述：
“行政法是有关行政管理的法律规范的总称”。