2010年国家司法考试刑法分则复习指导第七章

　　第七章妨害社会管理秩序罪（分则第六章第二节）
　　第一节扰乱公共秩序罪
　　一、重点罪名
　　⒈妨害公务罪：（1）行为类型；（2）想象竞合→暴力妨害公务之公务员重伤o死亡的，择一重罪；（3）数罪并罚→走私中抗拒稽查的，以走私和妨害公务数罪并罚；（4）加重犯→A贩运毒品暴力抗拒稽查的；B组织、运送偷越国边境抗拒稽查的。
　　⒉招摇撞骗罪；冒充“国家机关工作人员”，不包括冒充亲属。招摇撞骗数额巨大的，按诈骗定罪处罚，冒充军人招摇撞骗罪同。
　　⒊伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪o盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪 来源：www.examda.com
　　（1）伪造包含有形伪造和无形伪造，有形伪造→为制作（公文）权限者制作；无形伪造→有制作权限人制作内容不实的（公文）。
　　（2）程度：达到足以使人认为是国家机关的公文、证件、印章即可，不必要求主体（制作机关的名称）完全一致。
　　（3）买卖：出售或购买；买卖的对象：不限于真实的……，但需完整足以使人认为……即可。
　　（4）盗窃、抢夺、毁灭的公文等，必须是真实的，不包括伪造的。本文来源:考试大网
　　（5）牵连犯：用于诈骗犯罪活动的，通常认为是牵连犯，择一重罪处罚。
　　⒋聚众斗殴罪→（1）保护客体是公共秩序，不以造成轻伤结果为必要；2、行为→首要分子之组织、指挥、策划行为＋积极参加行为；（3）不以实际发生争斗为必要；（4）致人重伤死亡→转化犯→直接责任人＋首要分子。（5）必要的共犯。
　　⒌组织、领导、参加黑社会性质组织罪，（1）黑社会组织之组织、领导、参加行为构成本罪，实施其他犯罪行为的，数罪并罚。（2）控制性取得：官员庇护或暴力有其一即可。
　　⒍赌博罪：（1）聚众赌博：组织三人以上赌博从中抽头渔利；（2）赌博为业，经常赌博，以赌博所得为重要收入来源。目的犯：以营利为目的；以赌博为业→常业犯→其一构成要件可涵盖数行为。
　　以营利为目的，聚众赌博抽头渔利数额累计达到5000元以上的；赌资数额累计达到5万元以上的；参赌人数累计达到20人以上的；组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
　　二、普通罪名
　　⑴伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪→限于“印章”。⑶伪造、变造居民身份证罪；来源：考试大
　　⑷非法获取国家秘密罪→非法获取含窃取行为。⑸非法生产、销售间谍专用器材罪；
　　⑹非法侵入计算机信息系统罪→国家事务o国防建设o尖端科技→重要信息系统。
　　⑺破坏计算机信息系统罪→技术手段破坏：操作删除数据o传播病毒→系统破坏的结果。来源：考试大
　　⑻聚众扰乱社会秩序罪；⑼聚众冲击国家机关罪；⑽聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪；
　　⑾编造、故意传播虚假的恐怖信息罪；
　　⑿寻衅滋事罪；
　　⒀包庇、纵容黑社会性质组织罪；
　　⒁传授犯罪方法罪；
　　⒂聚众淫乱罪（公然性）；⒃诱末成年人聚众淫乱罪→淫乱：规范要素。
　　⒄盗窃、侮辱尸体罪→故意杀人后转移尸体、碎尸灭迹的，为事后之不可罚行为；
　　⒅开设赌场罪：“开设赌场”，指开设营业性赌博场所的行为。以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于“开设赌场”。参与网络赌博的行为，仍属于赌博行为。采集者退散
　　第二节妨害司法罪
　　一、重点罪名
　　⒈伪证罪；（1）主体→证人、鉴定人、记录人、翻译人；（2）在刑事诉讼中，排除其他诉讼的伪证；（3）虚假：是指故意违反本人经验、记忆且客观真实的情况不一致。如将传闻陈述为目睹的事实。重要关系的情节：对定罪量刑有重大影响的情节。被告人、嫌疑人就本人利害情节作虚假陈述，不犯罪 www.Ｅxamda.CoM考试就到考试大
　　⒉帮助毁灭、伪造证据罪；帮助当事人，意味着不包括当事人本人为自身的利害关系而毁灭、伪造证据的行为→期待不可能。当事人，也包括非刑事诉讼当事人。
　　⒊窝藏、包庇罪的认定：（1）窝藏，帮助罪犯逃匿。（2）包庇，A作假证明帮助罪犯逃避刑事追究；B在机关查禁时，为卖淫嫖娼通风报信。不包含→帮助毁灭、伪造证据行为。→其他相似犯罪：包庇毒品犯罪分子罪o包庇纵容黑社会性质组织罪o伪证罪o帮助毁灭、伪造证据罪o帮助犯罪分子逃避处罚罪o徇私枉法罪o放纵走私罪o私放在押人员罪。（3）事先通谋是共犯；（4）知情不举不构成本罪。
　　⒋掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定，修正案修正⑴违法所得及其收益； “犯罪所得”，指通过犯罪行为直接获取的财物及财产性利益；犯罪所得“产生的收益”，指犯罪所得产生的孽息以及通过利用犯罪所得投资、经营获得的财产和财产性利益。⑵掩饰隐瞒其性质和来源。⑶与财产罪共犯的区别，不包括本人的犯罪所得。⑷与洗钱罪、窝藏毒品毒赃罪的关系。因为修正案六对本罪的手段抽象为“掩饰、隐瞒”，对本罪的对象抽象为“犯罪所多及其收益”，使本条扩张成为惩治掩饰隐瞒犯罪所得及其收益的性质、来源行为的普遍性规定，与洗钱罪和窝藏毒品毒赃罪的规定形成一般与特殊的关系。
　　§涉赃车行为的认定。明知是盗窃、抢劫、诈骗、抢夺的机动车，实施下列行为之一的，依照刑法第312条的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪：⑴买卖、介绍买卖、典当、拍卖、抵押或者用其抵债的；⑵拆解、拼装或者组装的；⑶修改发动机号、车辆识别代号的；⑷更改车身颜色或者车辆外形的；⑸提供或者出售机动车来历凭证、整车合格证、号牌以及有关机动车的其他证明和凭证的；⑹提供或者出售伪造、变造的机动车来历凭证、整车合格证、号牌以及有关机动车的其他证明和凭证的。考试大论坛
　　§“明知”的认定。行为人实施上述涉赃车行为有下列情形之一的，应当认定行为人主观上属于“明知”：⑴没有合法有效的来历凭证；⑵发动机号、车辆识别代号有明显更改痕迹，没有合法证明的
　　⒌脱逃罪：主体依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。依法被关押的无辜者，不构成本罪。行为：非法脱离被关押状态，包括押解途中。
　　二、普通罪名
　　⑴妨害作证罪：阻碍证人作证或指使证人作伪证→指使他人作伪证，正犯行为，排斥教唆犯适用
　　⑵扰乱法庭秩序罪；→①聚众扰乱；②殴打司法人员
　　⑶拒不执行判决、裁定罪；情节严重，①隐匿、转移、毁损财产，②致使无法执行。
　　⑷非法处置查封、扣押、冻结的财产罪→盗窃本人被交警扣押的车辆，因不能认定非法占有目的而不成立盗窃罪的，可成立本罪。