2008年国家司法考试民法必考考点归纳分析

      司法考试研究中心重视对历届司法考试考点的归纳分析, 从知识理论、相关法条、真题和模拟题的角度对必考的考点进行详细的全方位的分析。以提高学员对司法考试重点的准确把握，对难点的深入理解。  
      一、无因管理  
      （一）考点概念分析  
      1无因管理的概念  
      无因管理是指没有法律规定或者约定的义务，为避免他人受到损失而管理事务或提供服务的行为。管理事务或提供服务的人称为管理人，该他人称为本人。  
      无因管理是一种事实行为，其效力由法律直接规定，不以当事人的效果意思为必要。管理人实施管理行为时，无须具备民事行为能力，因此，管理人可以是限制行为能力人或无行为能力人。  
      2无因管理的成立要件  
      （1）管理他人的事务。管理事务既可以是事实行为，如照料丢失的家畜等；也可以是民事法律行为，如购买物品等。管理事务，只问管理人有无实施管理、提供服务之行为，至于管理的目的是否达成，不影响无因管理之成立，如救助溺水之人，无论受救者是否生还，均可成立无因管理。事务须属于他人，其确定标准可以依客观上事务在法律上的权利归属，如清偿“他人”之债务；如果客观上权利归属为中性，并不必然与某人有结合关系，可以依管理人主观意思为标准，如管理人为他人利益而改建自己房屋。  
      （2）有为他人管理的意思。管理人有使管理事务所产生之利益归于他人的意思。因此，管理人误将他人之事务当作自己之事务进行管理，或为自己之利益而管理他人之事务的，都不构成无因管理。但是，管理人为他人利益管理事务，并不必须明确知道利益的归属者，如管理人误将甲的事务当作乙的事务而为管理的，并不影响无因管理的成立。来源：考试大  
      （3）无法律上的义务。包括法定义务和约定义务。这里的法定义务，并不仅限于民法义务，而是包括一切法律法规所规定的义务。如果管理人与本人之间存在约定义务，但管理人依约定完成管理事务后，契约无效、撤销或不成立，一般认为不成立无因管理，但管理人可以依不当得利要求本人返还。如果管理人负有义务，但其管理行为超出义务范围外，就其超过的部分认为属于无义务，可以成立无因管理。管理人有无义务，以管理事务开始时为基准进行判断。  
      3无因管理的效力  
      （1）管理人的义务：①适当管理的义务；②通知义务；③继续管理义务；管理人于本人、本人的继承人或法定代理人得以进行管理前，应当继续管理；④报告及计算义务。  
      （2）本人的义务：①偿还管理人为管理本人事务而支出的必要费用及利息；②清偿管理人为管理事务而以自己名义向第三人负担的必要债务；③赔偿管理人因管理事务所受的损害。注意，本人的义务并不以其因管理人管理事务所受的利益范围为限，即使管理人管理事务的结果对本人无任何利益，本人仍应负担上述义务。  
      （二）难点、易混点分析  
      1注意，管理他人事务，不包括：（1）他人的违法事务，如为他人清偿赌债；（2）单纯的不作为；（3）本人专属的事务，如婚姻的缔结；（4）依法必须由本人授权才可办理的事务，如公司股东的表决权的行使；（5）不发生债的关系的事务，如纯粹道德或宗教信仰方面的事务。  
      2无因管理因类型不同，产生不同法律效力。  
      （1）主观适法之无因管理。指管理人所管理之事务利于本人，且不违反本人明示或可推知的意思表示。如照料他人所丢失的家畜。此为通常之无因管理，适用上述法律效力规定。 
      （2）客观适法之无因管理。指管理事务违反本人的意思，但管理符合公序良俗或是为维护公共利益而管理。如本人拒绝缴纳应交费税，管理人替其缴纳，管理人虽未尊重本人之意思，但其管理符合公共利益，也应产生普通无因管理之法律效力。  
      （3）不利于本人的不适法之无因管理。指管理事务违反本人的意思，又不具有客观适法事由，且不利于本人的无因管理。如甲将乙委托其保管的自行车低于市价三百元出售。管理人行为依侵权论，承担过错责任。本人对于管理所得利益可以请求返还，但对管理人在实施管理过程中所付费用可不予偿还。  
      （4）利于本人的不适法之无因管理。指管理事务违反本人的意思，且不具有适法事由，但客观上利于本人的无因管理。如将他人委托看管之房屋出租，为本人赚取租金。在此类无因管理中，本人对于管理所得利益可以请求返还，但应在所得利益范围内，偿还管 
理人支出的必要费用。  
      （5）误将他人之事务信以为是自己的事务而管理的，如将他人之牲畜误认为是自己的，而进行喂养。此类行为不是无因管理，应适用不当得利或侵权行为的相关规定。  
      （6）为自己之利益而管理他人之事务的，如邻居家失火，因怕连累自家房屋损失，而进行救火。可以依普通无因管理之效力规定，但本人的赔偿范围以受益范围为限。  
      （三）相关法条  
      《民法通则》  
      第93条 没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。  
      《民通意见》  
      第132条 民法通则第93条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。  
      （四）历年真题  
      1陈某外出期间家中失火，邻居家10岁的女儿刘某呼叫邻居救火，并取自家衣物参与扑火。在救火过程中，刘某手部烧伤，花去医疗费200元，衣物损失100元。下列哪种说法是正确的？（2006年试卷三第12题）  
      A．陈某应偿付刘某100元  
      B．陈某应偿付刘某200元  
      C．陈某应偿付刘某300元  
      D．陈某无须补偿刘某  
      （答案）C  
      2甲的一头牛走失，乙牵回关入自家牛棚，准备次日寻找失主。当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。请人屠宰及销售，支出100元。  
      下列哪一种说法是正确的？(2005年试卷三第14题)  
      A甲有权要求乙返还一头同样的牛  
      B甲有权要求乙返还500元  
      C甲有权要求乙返还600元  
      D甲有权要求乙按该牛的市价赔偿1000元  
      （答案）B  
      （五）2008年模拟题  
      1下列哪些情形不构成无因管理？  
      A下大雪清扫路面，避免行人跌伤  
      B路遇受伤者，主动送至医院治疗，并支付车费  
      C将自己的牛误认为他人的牛而进行饲养  
      D旅客运输合同中，司乘人员代管旅客物品  
      （答案）ACD  
      2在暴风雨来临之前，甲看到一块庄稼没有收割，并且误认为是乙的，所以，为避免损失而雇人代为收割，但该庄稼实际是丙的。则甲。  
      A构成无因管理  
      B构成无权代理  
      C构成紧急避险  
      D上述都不对  
      （答案）A