民事诉讼法讲义：诉讼代理人

四、人民法院调查收集证据
在民事诉讼中，举证责任由当事人承担并不意味着人民法院绝对不调查收集证据。根据最高人民法院的《证据规定》，由人民法院调查收集证据的情况有两种：
（一）人民法院依职权调查收集证据
在民事诉讼中，由人民法院依职权调查收集证据，指以下两种情况：
1.涉及可能有损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；
2.涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。
（二）人民法院依当事人申请调查收集证据
在民事诉讼中，人民法院调查收集证据，主要是当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据，请求人民法院予以救济的。这种证据有三种：
1.证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；
2.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；
3.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。
当事人请求人民法院调查收集证据，应当提出申请，而且不得迟于举证期限届满前7日。
鉴定也是取得证据的手段之一。当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。鉴定机构和鉴定人员由双方当事人协商确定；协商不成的，由法院指定。当事人申请重新鉴定，应当提出证据证明鉴定结论有以下情形之一：
（1）鉴定机构或者鉴定人员不具有相关鉴定资格的；
（2）鉴定程序严重违法的；（3）鉴定结论明显证据不足的；
（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。如果鉴定结论仅仅是有缺陷，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，则不予重新鉴定。人民法院依照当事人申请调查收集的证据，应当作为提出申请的一方当事人提供的证据。
五、证据保全
证据保全，指人民法院根据当事人的申请，对民事争议的有关证据予以提取、保存或者封存的措施。
（一）证据保全的条件</P< p>
证据保全应当符合以下条件：
1.情况紧急，如果不及时采取保全措施，证据便可能灭失或者难以取得。
2.请求保全的证据对当事人的请求具有证明作用。
3.申请保全的人是民事争议的当事人。
（二）证据保全的程序
证据保全有起诉前的，也有诉讼中的。
诉前的证据保全由证据所在地法院管辖。如果需要保全证据，应当由当事人提出书面申请，写明请求保全的证据、该证据与民事争议的关系和理由。起诉前申请保全的证据，不受双方当事人订立的仲裁协议和诉讼管辖协议的约束。人民法院受理证据保全申请后，可以责令申请人提供担保；拒不提供的，驳回申请。人民法院接受申请后，应当在48小时内做出裁定并立即执行。人民法院保全证据后，申请人应当在法律规定或者法院指定的期限内起诉，否则，解除证据保全。当事人申请证据保全错误的，应当赔偿被申请人或者利害关系人因此所遭受的损失。
诉讼中的证据保全由受诉法院管辖，一般由当事人提出申请而开始，是否需要担保由受诉法院决定。
六、证据交换
证据交换，指人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，在开庭审理前，为整理争点、固定争点和证据而采取的一种措施。
1.交换证据的范围
在民事诉讼中，需要交换证据的，仅限证据较多或者复杂疑难的案件。原因是这类案件仅仅通过当事人限期举证尚不能达到明确争点、固定证据的效果，无法进入庭审程序。只有进一步通过交换证据，才能把案件的争执焦点整理出来，把证据固定下来。至于证据不多或者案情简单的案件，由于争执焦点比较明确，仅仅通过限期举证便可以完成固定争点和证据的任务，自然不需要再组织交换证据。
2.证据交换的时间
根据《证据规定》，交换证据的时间可以由人民法院指定，也可以经双方当事人协商一致之后再经人民法院认可。证据交换是举证时限的组成部分，因此证据交换之日便是举证时限届满的时间。
3.证据交换的程序和效力
根据《证据规定》，证据交换在审判人员主持下进行。主持证据交换的审判人员，可以是合议庭的组成人员，也可以是合议庭之外的审判人员或者书记员。
在交换证据的过程中，对当事人无异议的事实和证据，审判人员应当记录在案，开庭时对这类证据不必再组织质证，即可作为认定案件事实的依据；对当事人有异议的证据，则应当按照需要证明的事实分类记录在案，并记载异议的理由。通过交换证据，要把双方当事人争议的主要问题确定下来。
在交换证据的过程中，一方当事人收到对方当事人的证据后提出新证据予以反驳的，人民法院应当准许对方当事人就反驳证据再次举证反驳，即再次组织证据交换。
证据交换一般不超过两次。但重大、疑难和案情特别复杂的案件，人民法院如果认为确有必要再次进行证据交换的，也可以不受两次的限制。
开庭时，人民法院仅就经过证据交换确定下来的争点和证据进行审理。
七、质证和认证
（一）质证
质证，指双方当事人对法庭上出示的证据材料，用辨认、审核、质疑、说明等形式进行对质核实，以便人民法院确认其证据资格和证明力大小的诉讼活动。