备战2009司法考试预热模拟题卷二(含详解)

 二．多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得 分。本部分51-90题，每题2分，共80分。
51．下列关于扰乱电信市场行为的定性正确的是（ ） 。 
A．国有电信企业的工作人员，滥用职权，造成国有企业严重损失或破产，致使国家利 益造成损失的，以徇私舞弊罪定罪处罚 
B．扰乱电信市场管理秩序，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚 
C．将电信卡非法充值和使用，造成电信资费损失数额较大的，以盗窃罪定罪处罚 
D．以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，造成电信资费损失数额较 大的，以诈骗罪定罪处罚 
【答案】BCD 
【解析】最高人民法院《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的 解释》第1条规定，违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自 经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序，情节严重 的，依照刑法第225条第④项的规定，以非法经营罪定罪处罚。B项正确。第6条规定，国 有电信企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有电信企业破产或者严重 损失，致使国家利益遭受重大损失的，依照刑法第168条的规定定罪处罚。故A项错误，应 当构成国有企业人员滥用职权罪。第7条规定，将电信卡非法充值后使用，造成电信资费损 失数额较大的，依照刑法第264条的规定，以盗窃罪定罪处罚。C项正确。第9条规定，以 虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，依照 刑法第266条的规定，以诈骗罪定罪处罚。D项正确。
52．下列哪些行为应当以破坏军婚罪定罪处罚（ ） 。 
A．甲、乙均为现役军人，其双方的配偶均是普通公民。后甲乙二人又秘密地骗取结婚 登记而结婚 
B．甲是现役军人，其妻子刘某是个体户。由于甲常年在外忙于公务，古某遂公开与刘 某同居，并对外声称甲在执行军事任务时牺牲了 
C．贾某的丈夫蔡某是某部队的连长，贾某一直坚持要求蔡某退役并“下海”经商，蔡 某不同意。贾某于是欺骗其结识的商人王某，并与王某结婚 
D．现役军人林某明知葛某是与其同一个连队的战友朱某之妻，但是仍然与葛某同居 
【答案】BD 
【解析】 《刑法》第259条规定，明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的，处3 年以下有期徒刑或者拘役。利用职权、从属关系，以胁迫手段奸淫现役军人的妻子的，依照 本法第236条的规定定罪处罚。根据本条规定，BD符合题意。 
53．马某经营一家餐馆，生意很好。而对面是李某开的餐馆，顾客稀少。李某于是对马 某怀恨在心，一日指使甲、乙、丙三人去马某的店里闹事，并用匕首、棍棒等对马某实施殴 打，马某情急中抓起一把菜刀抵抗，致使甲、乙、丙轻伤，同时不小心将一名围观的群众王 某砍倒，致其重伤。关于本案，下列说法正确的是（ ） 。 
A．马某对甲乙丙三人的行为构成防卫过当 
B．马某对甲乙丙三人的行为是正当防卫 
C．马某对王某的行为属于紧急避险 
D．马某对王某的行为成立过失致人重伤罪 
【答案】BD 
【解析】马某对甲乙丙的行为属于正当防卫。对于王某的行为由于不具有避险意图，不 属于紧急避险。故B项和D项符合题意。 
54．下列行为中构成脱逃罪的是（ ） 。 
A．甲因为犯盗窃罪被判处有期徒刑2年，刑期执行1年后，于某晚越狱逃跑 
B．乙因为触犯《治安管理处罚法》被有关部门劳动教养，执行期间不思悔改，并趁机 从劳教所逃跑 
C．丙因酒后闹事，与他人打架，被公安机关处10日拘留，一个星期后，丙从看守所逃 跑 
D．丁因涉嫌强奸罪被公安机关逮捕，在押解途中趁民警不备逃跑 
【答案】AD 
【解析】根据《刑法》第316条第1款的规定，脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、 犯罪嫌疑人逃脱司法机关羁押和监管的行为。BC项中乙、丙为行政处罚的对象，非犯罪嫌 疑人、刑事诉讼被告人和罪犯，故其行为不构成脱逃罪。 
55．下列关于枉法裁判行为的定性正确的是（ ） 。 
A．司法工作人员在刑事诉讼中因受贿而枉法追诉、裁判的，应该实行受贿罪与徇私枉 法罪数罪并罚 
B．司法工作人员在刑事诉讼中伪造、毁灭证据的方法进行枉法裁判的，构成徇私枉法罪 
C．在民事、行政审判中负有审判职责的工作人员，故意违背事实和法律作枉法裁判， 只有情节严重，才构成犯罪 
D．民事、行政审判中负有审判职责的工作人员因收受贿赂而枉法裁判的，构成受贿罪 与枉法裁判罪，按照其中处罚较重的规定定罪处罚 
【答案】BCD 
【解析】参见《刑法》第399条。徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法， 在刑事诉讼中，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇使他不受追 诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。枉法裁判罪，是指审判 人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为。犯枉法裁 判罪又犯受贿罪的，择一重罪定罪处罚，不需实行数罪并罚。 
56．关于盗窃案件，下列哪种说法是错误的？（ ） 
A．为实施其他犯罪，偷开机动车辆当犯罪工具使用后，即使将偷开的机动车辆送回原 处或者停放到原处附近，车辆未丢失的，也应当按照盗窃罪和其所实施的犯罪数罪并罚 
B．为练习开车、游乐等目的，多次偷开机动车辆，并将机动车辆丢失的，以扰乱社会 秩序罪定罪处罚 
C．偷开机动车辆造成车辆损坏的，按照以故意毁坏财物罪定罪处罚 
D．盗窃后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物构成犯罪的，应当以盗窃 罪和构成的其他罪实行数罪并罚 
【答案】AB 
【解析】参见关于盗窃罪的司法解释。 
57．马某被人民检察院指控犯有抢劫罪，同他一起被指控的还有谢某某。在人民法院受 理案件后，马某的辩护律师黄某，提出要向被害人收集一些材料。身为某公司职员的谢某某 的哥哥谢某，由于被谢某某委托为辩护人，因而以辩护人的身份提出要向被害人所提供的一 名证人夏某收集一些材料。对于上述情况的处理，下述说法正确的是（ ） 。 
A．黄某和谢某都无权直接向被害人或夏某收集与案件有关的材料 
B．谢某向夏某收集有关材料需经过夏某的同意，而黄某向被害人收集有关材料则不需 被害人的同意 
C．黄某可以申请人民法院向被害人收集有关材料，而谢某则无权向人民法院提出类似 的申请 
D．谢某向夏某收集有关材料要经过夏某的同意和人民法院的许可，而黄某向被害人收 集有关材料也需要经过被害人的同意和人民法院的许可 
【答案】AC 
【解析】本题是考查了律师的调查取证权，我国刑事诉讼法第37条规定：“辩护律师 经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民 检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民 检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他 们收集与本案有关的材料。”《刑诉法解释》第43条规定：“辩护律师申请向被害人及其 近亲属、被害人提供的证人收集与本案有关的材料，人民法院认为确有必要的，应当准许， 并签发准许调查书。”第44条规定：“辩护律师向证人或者其他有关单位和个人收集、调 取与本案有关的材料，因证人、有关单位和个人不同意，申请人民法院收集、调取，人民法 院认为有必要的，应当同意。”注意《律师法》的不同规定。 
58．依据刑事诉讼法，对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，可以采用取保候审或监视居 住的办法的情形有（ ） 。 
A．患有严重疾病 
B．是正在怀孕的妇女 
C．是未成年人 
D．是正在哺乳自己婴儿的妇女 
【答案】ABD 
【解析】参见《刑事诉讼法》第60条。 
59．甲用暴力殴打乙，将乙强奸。刚刚结束之后，对乙的全身以及物品进行搜索，发现 有高档手表一只、装有1500元钱的钱包一个，名牌手机一只。甲将这些东西全部据为己有， 对此，应当按照（ ）处理。 
A．甲的行为成立强奸罪，抢占财物的行为可以被强奸行为吸收 
B．甲的行为成立强奸罪和抢夺罪 
C．甲的行为可以成立抢劫罪 
D．对甲的行为应按照强奸罪和抢劫罪进行数罪并罚 
【答案】CD 
【解析】A项客体不一致不能被吸收，B项定抢夺不成立。 
60．对下列哪些情形应当追究刑事责任？（ ） 
A．15周岁的甲在聚众斗殴中致人死亡 
B．15周岁的乙非法拘禁他人使用暴力致人伤残 
C．15周岁的丙贩卖海洛因8000克 
D．15周岁的丁使用暴力奸淫幼女 
【答案】ABCD 
【解析】四项均符合《刑法》第17条14—16周岁负刑事责任的罪名。AB为故意杀人 罪。 
61．下列哪些情形，属于挪用公款“归个人使用”？（ ） 
A．挪用公款归个人使用，3个月内归还的 
B．挪用公款供亲友或者其他自然人使用的 
C．以个人名义将公款供其他单位使用的 
D．个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的 
【答案】BCD 
【解析】全国人大常委会对刑法第384条所做的立法解释明确规定了BCD三种情况。 
62．下列哪种行为不以诈骗罪定罪处罚？（ ） 
A．以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的 
B．使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件，骗取数额较大财物的 
C．使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证，骗取 数额较大财物的 
D．冒充国家机关工作人员招摇撞骗，骗取数额较大财物的 
【答案】ABCD 
【解析】法条竞合问题，上述四种情形分别是骗取出口退税罪、信用证诈骗罪、金融凭 证诈骗罪、招摇撞骗罪。 
63．在我国的刑事诉讼中，有权提起附带民事诉讼的诉讼参与人是（ ） 。 
A．被害人 
B．被害人的法定代理人 
C．自诉人 
D．人民检察院 18 
【答案】ABC 
【解析】参见《刑事诉讼法》第77条，人民检察院不是诉讼参与人。 
64．对中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉的，高级人民法院复核后不 同意判处死刑的，可以（ ） 。 
A．指令再审 
B．提审 
C．发回重审 
D．直接改判 
【答案】AB 
【解析】 《刑事诉讼法》第200条。“中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不 上诉的，应当由高级人民法院复核后，报请最高人民法院核准。高级人民法院不同意判处死 刑的，可以提审或者指令再审。” 
65．刘某因涉嫌故意杀人而被公安机关逮捕，并立案侦查。在侦查过程中，侦查人员发 现刘某神情异常，语言混乱，就委托当地县人民医院对其精神状况进行鉴定，由于鉴定花费 的时间很长，侦查机关在2个月的期限内未侦查完毕，就提请上级人民检察院批准延长一个 月。在延长的一个月内完成了侦查任务。对本案中的诉讼程序，以下哪些是正确的？（ ） 
A．对精神病的医学鉴定，必须要由省级人民政府指定的医院进行 
B．对精神病的医学鉴定，可以由省级人民政府指定的医院进行 
C．在法定期限内未完成侦查任务的，可以经上一级人民检察院批准延长一个月 
D．对犯罪嫌疑人做精神病鉴定的期间不计入办案期限