备战2009司法考试预热模拟题卷二(含详解)

【答案】ACD 
【解析】参见《刑事诉讼法》第120．122条。 
66．张某因涉嫌强奸而被人民检察院提起公诉，在法庭审理过程中，出庭的公诉人员发 现该案件需要补充侦查，则人民检察院应当如何处理？（ ） 
A．案件已经进入审理阶段，不能再退回补充侦查 
B．人民检察院可以建议法院，将案件退回补充侦查 
C．人民检察院若撤回该案补充侦查，只能补充侦查1次，并且要在1个月之内补充侦 查完毕 
D．若人民检察院撤回补充侦查后，没有再向人民法院移送，人民法院应当视为人民检 察院正式撤诉 
【答案】BD 
【解析】参见《刑事诉讼法》第140．165条， 《刑诉解释》第157条， 《人民检察院刑 事诉讼规则》第348、349、350条。 
67．下列哪些证据属于书证？ 
A．某强奸案，在犯罪嫌疑人住处收集的笔记本，其中记载着其作案经过及对被害人的 描述 
B．某贪污案，为查明帐册涂改人而进行鉴定的笔迹 
C．某故意伤害案，证人书写的书面证词 
D．某走私淫秽物品案，犯罪嫌疑人非法携带的淫秽书刊 
【答案】AD 
【解析】 《刑事诉讼法》第42条规定：“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。证 据有下列七种： （一）物证、书证； （二）证人证言； （三）被害人陈述； （四）犯罪嫌疑人、 被告人供述和辩解； （五）鉴定结论； （六）勘验、检查笔录； （七）视听资料。以上证据必 须经过查证属实，才能作为定案的根据。”书证，是以其记载的内容和反映的思想来证明案 19 件真实情况的书面材料或其他物质材料。因此，AD项中的证据都是以其记载的内容来证明 案件真实情况的，故属于书证。而B项中的鉴定笔记，属于书法笔记鉴定，是鉴定结论；C 项中的书面证词仍属于证人证言。 
68．在一起共同犯罪案件中，被告人刘某被第一审人民法
67．对人民检察院不起诉的 处理程序表述错误的是（ ） 。 
A．人民检察院决定不起诉的案件在必要时可以同时对侦查中扣押、冻结的财物解除扣 押、冻结 
B．不起诉决定，应由人民检察院公开宣布 
C．不得因该不起诉案件事实再次追究被告人的刑事责任 
D．不起诉决定书应当送达被害人，被不起诉人以及被不起诉人的所在单位 
【答案】ABCD 
【解析】参见《刑事诉讼法》第190条， 《刑诉解释》第252、256、258条。 
69．刘某因生活琐事与邻居邓某争吵，邓某不堪刘某辱骂，击打刘某面部，致使刘某鼻 骨等部位受伤。刘某向人民法院提起自诉，要求追究邓某的刑事责任。在该案审理过程中， 邓某对刘某以侮辱、诽谤罪提起反诉。下列哪些说法是正确的？（ ） 
A．人民法院在审理过程中可以就两个诉讼在刘某与邓某之间进行调解 
B．刘某可以在判决宣布之前要求撤回自诉，根据法定情形，人民法院可以不予准许 
C．如果刘某撤回起诉，人民法院应终止审理邓某的反诉 
D．如果刘某撤回起诉，人民法院应当继续审理邓某的反诉 
【答案】ABD 
【解析】 《刑诉解释》第197条规定：“人民法院对告诉才处理和被害人有证据证明的 轻微刑事案件，可以在查明事实、分清是非的基础上进行调解。自诉人在宣告判决前可以同 被告人自行和解或者撤回起诉。”第198条规定：“对于自诉人要求撤诉的，经人民法院审 查认为确属自愿的，应当准许；经审查认为自诉人系被强迫、威吓等，不是出于自愿的，应 当不予准许。”第206条规定：“告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人 或者其法定代理人在诉讼过程中，可以对自诉人提起反诉。反诉必须符合下列条件： （一） 反诉的对象必须是本案自诉人； （二）反诉的内容必须是与本案有关的行为； （三）反诉的案 件必须符合本解释第一条第（一） 、 （二）项的规定。反诉案件适用自诉案件的规定，并应当 与自诉案件一并审理。原自诉人撤诉的，不影响反诉案件的继续审理。”根据上述规定，C 项说法错误，ABD项正确。 
70．下列案件中，绝对不公开审理的是？（ ） 
A．李某为境外窃取、收买国家秘密罪，在某市中级人民法院审理 
B．曹某强奸一案，法院经初步审查认为涉及到被害人的隐私 
C．杜某犯抢劫罪被追究刑事责任，当时只有15岁 
D．陆某17岁，因盗窃罪被追究刑事责任 
【答案】ABC 
【解析】 《刑事诉讼法》第152条规定：“人民法院审判第一审案件应当公开进行。但 是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。十四岁以上不满十六岁未成年人犯罪的 案件， 一律不公开审理。 十六岁以上不满十八岁未成年人犯罪的案件， 一般也不公开审理。 ” 可见，对于涉及国家秘密和个人隐私以及被告人不满16周岁的案件，一定是不公开审理， 而对于被告人在16周岁以上不满18周岁的案件，一般不公开审理，这意味着特殊情况下可 以公开审理。本题中，A项涉及国家秘密，B项涉及个人隐私，C项中杜某未满16周岁，只 有D项的情形不是绝对不公开审理的。 
71．张某因琐事与刘某争吵，将刘某打成重伤，后张某因犯故意伤害罪被某县公安机关刑事拘留。在侦查过程中，下列哪些诉讼活动是有法律依据的？（ ） 
A．张某自被拘留之日起，可因经济困难为由向法律援助机构申请法律援助 
B．张某可以委托王律师担任其辩护人，为其提供法律咨询 
C．自本案移送审查起诉之日起，刘某也可因经济困难为由申请法律援助 
D．若张某系未成年人，他可以要求公安机关为其指定辩护人提供法律援助 
【答案】AC 
【解析】 《法律援助条例》第11条规定，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采 取强制措施之日起，因经济困难没有聘请律师的，以及公诉案件中的被害人及其法定代理人 或者近亲属，自案件移送审查起诉之日起，因经济困难没有委托诉讼代理人的，均可以向法 律援助机构申请法律援助。需要指出的是，侦查阶段指定或者委托的律师不具有辩护人的身 份。 
72．行政机关拒绝履行生效判决、裁定的，第一审人民法院可以采取哪些措施？（ ） 
A．向上一级人民法院提出司法建议，由其按规定予以处理 
B．在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关按日处50元至100元的罚款 
C．对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关帐户内划拨 
D．拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的 刑事责任 
【答案】BCD 
【解析】 《行政诉讼法》第65条第3款规定：“行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一 审人民法院可以采取以下措施： （一）对应当归还的罚款或者应当支付的赔偿金，通知银行 从该行政机关的帐户内划拨； （二）在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关 按日处50元至100元的罚款； （三）向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提 出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院； （四）拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑 事责任。”据此，BCD符合规定。A错在司法建议不是向上一级人民法院提出，而是应当向 该行政机关的上一级行政机关，或者监察、人事机关提出。 
73．刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截，李某口头作出罚款200元的处罚决 定，并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据.李某认为其要求属于强词夺 理，拒绝听取其申辩。关于该处罚决定，下列哪些说法是错误的？（ ） 
A．该处罚决定不成立，刘某可以拒绝 
B．该处罚决定违法，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论 
C．该处罚决定不成立，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 
D．该处罚决定无效，刘某可以拒绝 
【答案】BCD 
【解析】参见《行政处罚法》第41条的规定。 
74．某公安局作为被告的行政案件，人民法院终审判决确定该公安局向被行政处罚的当 事人林某赔偿100元，而公安局拒不执行。那么人民法院执行该行政诉讼判决裁定时，可以 向下列哪些主体发出司法建议？（ ） 
A．被告的上一级行政机关 
B．作为被告的行政机关 
C．与被告同级的行政监察机关 
D．与被告同级的人事机关 
【答案】ACD 
【解析】 《行政诉讼法》第65条第3款规定：“行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一 审人民法院可以采取以下措施： （一）对应当归还的罚款或者应给付的赔偿金，通知银行从 该行政机关的帐户内划拨； （二）在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关按 日处50元至100元的罚款； （三）向该行政机关的上一级行政机关或者监察人、人事机关提 出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院； （四）拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑 事责任。”根据该款第三项规定，ACD三项正确。 
75．下列关于审判监督程序的说法，正确的有（ ） 。 
A．再审的刑事自诉案件中的附带民事部分可以调解 
B．人民法院按照审判监督程序审判不受全面审查限制，而受申诉、抗诉理由限制 
C．人民检察院提起抗诉的，人民法院无需制作再审决定书 
D．人民法院按照审判监督程序重审案件应当在受理申诉之日起至迟六个月内审结 
【答案】AC 
【解析】参见《刑诉法》207条，最高法院司法解释302、307、308、310条。 
76．张某因犯故意杀人罪被判处死刑立即执行，并经最高人民法院核准，下列说法错误 的是（ ） 。 
A．在执行前，张某提出要最后见一见父母的申请，人民法院应当准许，并做好安保措 施 
B．在执行前发现张某正在怀孕的，人民法院应当停止执行 
C．张某分娩后，需报请最高人民法院院长再次签发死刑执行命令才能执行死刑 
D．出于对人权的尊重，张某可以选择枪决或者注射的执行方式 
【答案】ACD 
【解析】参见最高法院司法解释第342、343条。 
77． 华某因涉嫌强奸罪而被刑事拘留， 但公安机关羁押华某的时间已远远超过法定期限， 下列主体中哪些人可以要求公安机关解除或者变更强制措施（ ） 。 
A．华某 
B．华某的姑姑 
C．华某委托的律师 
D．华某委托的其他辩护人 
【答案】ACD 
【解析】参见《刑诉法》第75条。 
78．胡某年老，但惨遭儿子遗弃，经过多方协调未果，胡某无奈提起刑事自诉，下列说 法正确的有（ ） 。 
A．认为胡某证据不足的，应当说服胡某撤回自诉，胡某坚持，应当裁定驳回起诉 
B．人民法院应当在收到胡某自诉状之日起的15日内作出是否立案的决定 
C．认为胡某儿子可能被判处徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查 
D．认为胡某证据不足，但可由公安机关受理的，移送公安机关处理 
【答案】AD 
【解析】参见最高法院司法解释188、191条。 
79．根据《政府信息公开条例》 ，属于行政机关应当主动公开的信息是（ ） 。 
A．反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的 
B．需要社会公众广泛知晓或者参与的 
C．重大建设项目的批准和实施情况 
D．促进就业等方面的政策、措施及其实施情况； 
【答案】ACD 
【解析】参见政府信息公开条例第9-10条。 
80．某海水池塘养殖示范基地因省环保局审批的滨海园区项目发生特大污染，请求省环 保局作出处理。但是省环保局一直没有作出处理。后养殖户们向国家环保总局提出了复议申 请，要求国家环保总局责令省环保局限期作出处理决定。国家环保总局行政复议办公室过了 3个月以养殖户们的申请不属于行政复议受案范围作出不予受理的决定。则下列说法正确的 是（ ） 。 
A．对国家环保总局不予受理的决定只能申请国务院最终裁决，国务院的裁决为最终裁 决 
B．国家环保总局不予受理的决定是错误的 
C．养殖户只能以省环保局为被告向省环保局所在地的中级人民法院起诉 
D．养殖户可以以国家环保总局为被告向北京市中级人民法院起诉 
【答案】BD 
【解析】本题的难点在于要准确判断，国家环保总局并非自己是被申请人和行政复议机 关，作为省环保局的行政复议机关，当事人对此不能向国务院申请裁决，但可以提起行政诉 讼，不涉及最终裁决的问题。对于省环保局的不作为可以申请复议，也可以选择诉讼，行政 复议机关可以选择国家环保总局或者该省政府。 国家环保总局3个月后才作出决定的行为已 经超过了法定期限，构成不作为，对此，养殖户可以选择以省环保局或者环保总局为被告提 起诉讼，以国家部委或者省级政府为被告由中院管辖，以省环保局为被告无须中院管辖。 
81．下列案件中属于行政诉讼受案范围的是（ ） 。 
A．行政机关未采用招标方式发放某客运路线营运许可 
B．钱某因聘任合同与质检局发生争议，不服人事争议仲裁决定 
C．钱某系国家公务员，对其所在单位不予批准其出国申请的决定不服 
D．范某因医疗事故申请医疗鉴定，在医疗事故鉴定委员会已作出不属于医疗事故的最 终鉴定后，向卫生行政部门申请处理医疗争议，该卫生行政部门拒绝对医疗争议拒绝作出处 理决定 
【答案】AD 
【解析】行政许可案件不限于不予许可的争议，也包括不予答复的行为，还有与行政许 可有关的其他具体行政行为等，如招投标方式的争议。公务员钱某所在单位的不予批准出国 决定不属于行政许可，而是对其内部的人事审批，不属于行政诉诉讼受案范围。卫生部门拒 绝处理医疗争议的行为构成不作为，属于行政诉讼受案范围。医疗事故鉴定委员会的鉴定不 属于行政诉讼受案范围。 
82．某市二沙岛规划为高档住宅区，某公司获得市规划局批准开发该住宅区。后市政府 根据城市发展的战略变化， 将该区部分区域调整为绿地。 该公司对此不服， 向法院提起诉讼。 下列选项中哪些是不正确的？（ ） 
A．市政府无权调整规划，更不能据此收回所批土地，因此法院应判决撤销 
B．市政府有权调整规划，但应当给予某公司赔偿 
C．市政府有权调整规划，但对某公司造成的损失应给予补偿 
D．市政府行为是合法的，因此法院应驳回某公司的诉讼请求 
【答案】ABD 
【解析】参见《行政许可法》第8条。 
83．关于行政机关对行政许可申请的审查与作出决定，下列各项中的情况，哪些符合行 政许可法的规定？（ ） 
A．教育主管部门对取得了办学许可证的民办学校当场予以登记 
B．食品卫生监督机构指派卫生监督员王某和李某二人对申请卫生许可证的某食品生产经营企业进行实地卫生检查 
C．有权颁发捕捉野生水生动物许可证的省级人民政府渔业行政管理部门收到下级渔政 机关报送的申请材料和初审意见后，又要求申请人重新提供申请材料 
D．行政机关工作人员赵某对行政许可申请审查后，久拖不决，并向当事人索要财物 
【答案】AB 
【解析】 《行政许可法》第34条规定，申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行 政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。根据法定条件和程序，需 要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上的工作人员进行核查。所 以AB项的情况符合法律规定。第35条规定，依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政 机关决定的行政许可， 下级行政机关应当在法定期限内将初步审查意见和全部申请材料直接 报送上级行政机关。上级行政机关不得要求申请人重复提供申请材料。所以，C项的情况不 符合法律规定。第37条规定，行政机关对行政许可申请进行审查后，除当场作出行政许可 决定的外，应当在法定的期限内按照规定程序作出行政许可决定。所以，D项的情况也不符 合法律规定。 
84．宋某（男）与林某（女）借用他人身份证租用某宾馆客房，某区公安分局认定二人 系卖淫嫖娼关系，依据《治安管理处罚条例》第30条，对宋某处以治安拘留10天，宋某申 请复议，某市公安局查明二人系朋友，但冒用他人身份证已构成扰乱公共秩序的违法，依据 《治安管理处罚条例》第19条，对宋某处以10天的治安拘留，宋某不服，向法院起诉，请 问此案可以由哪个法院管辖？（ ） 
A．某区公安局所在地的法院 
B．某市公安局所在地的法院 
C．宋某住所地法院 
D．宋某被拘留地法院 
【答案】ABCD 
【解析】复议机关对原处罚决定已改变，区公安局、市公安局都可能为被告。 
85．孔某因犯强奸罪被甲县人民法院判处有期徒刑7年，判决生效后被送至乙县监狱服 刑。期间，孔某越狱脱逃，并在丙县抢劫陈某人民币
50元，后被捕获。请问，下列关于本 案管辖的选项哪些是正确的？（ ） 
A．如果是在丙县捕获并发现其犯抢劫罪的，由丙县法院管辖 
B．如果是被缉捕押解回监狱后发现其犯抢劫罪的，由乙县法院管辖 
C．如果孔某抢劫后逃至丁县被捕获并发现其犯抢劫罪的，由丁县法院管辖 
D．上列选项所列的各种情况下，都由甲县法院管辖 
【答案】AB 
【解析】 《刑诉解释》第14条规定：“发现正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他犯罪 没有受到审判的，由原审人民法院管辖；如果罪犯服刑地或者新发现罪的主要犯罪地的人民 法院管辖更为适宜的，可以由服刑地或者新发现罪的主要犯罪地的人民法院管辖。正在服刑 的罪犯在服刑期间又犯罪的， 由服刑地的人民法院管辖。 正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪， 如果是在犯罪地捕获并发现的，由犯罪地的人民法院管辖；如果是被缉捕押解回监狱后发现 的，由罪犯服刑地的人民法院辖。”所以选项
A．B是正确的。选项
C．D错误。选项C错误 的原因是：丁地既不是新罪的犯罪地，又不是孔某的服刑地，因而无管辖权；对C项这种情 况应由服刑地法院管辖。 
86．关于自诉案件的第二审程序，我国刑事诉讼法和最高人民法院的司法解释都有相应 的规定。下述各项中，符合这些规定的有（ ） 。 
A．自诉案件的当事人可以在第二审期间提起反诉 
B．第二审自诉案件中的告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件可以进行调解 
C．自诉案件在第二审时当事人也可以自行和解 
D．在第二审中，自诉人可以提出第一审时未提出的附带民事诉讼请求 
【答案】BC 
【解析】参见《刑诉解释》第263条、第265条。在第二审程序中，自诉案件的当事人 提出反诉的，第二审人民法院应当告知其另行起诉。附带民事诉讼只能在一审宣判前提出。 对第三类自诉案件不适用调解。 
87．方某系刑事被告人李某的保证人。被告人李某被取保候审期间逃匿，方某明知李某 藏匿地点，却拒绝向司法机关提供该地点。有关机关应该当对方某采取以下哪些措施？ （ ） 
A．依照刑法规定追究方某的刑事责任 
B．没收方某为李某缴纳的保证金 
C．因李某同时是附带民事诉讼的被告人，故应将方某也列为该附带民事诉讼的被告人 
D．方某应对李某之附带民事诉讼的赔偿责任承担连带赔偿责任 
【答案】ACD 
【解析】 《刑诉解释》第73条规定：“根据案件事实，认为已经构成犯罪的被告人在取 保候审期间逃匿的，如果保证人与被告人串通，协助其逃匿以及明知藏匿地点而拒绝向司法 机关提供的，对保证人应当依照刑法有关规定追究刑事责任。”“具有前款规定情形的，如 果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人，保证人还应当承担连带赔偿责任，但 应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求为限。”据此，ACD入选。 《刑诉解释》 第7条规定：“对同一被告人决定的候审的，不能同时使用保证人与保证金保证。”据此， B不选。 
88．在一起共同犯罪案件中，被告人刘某被第一审人民法院判处有期徒刑10年，被告 人王某被第一审人民法院判处拘役3个月。考试\大整理\人民检察院认为第一审对王某量刑过轻，对此提 出抗诉。在第二审审理中，被告人刘某（ ） 。 
A．应当参加法庭调查 
B．可以参加法庭辩论 
C．有权委托辩护人辩护 
D．第二审人民法院不得加重其刑罚 
【答案】ABCD 
【解析】参见《刑事诉讼法》第190条， 《刑诉解释》第252、256、258条。 
89．市城市规划局批准建设的居住小区整体结构设计违反了国家的有关法律规定，给原 告甲村的利益造成严重损害，但是房屋及其配套设施等已经建成交付使用。撤销批准建设的 具体行政行为将会给公共利益造成重大损失，人民法院应当如何处理？ 
A．判决确认被诉具体行政行为违法 
B．判决被告对原告承担赔偿责任 
C．责令被诉行政机关采取相应的补救措施 
D．维持被诉具体行政行为 
【答案】ABC 
【解析】既然市城市规划局的批准行为是违法的，根据《行政诉讼法》第54条第1项， 不能作出维持判决，因此D选项不应选。根据《行诉解释》第58条“被诉具体行政行为违 法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作 出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害 的，依法判决承担赔偿责任”。 
90．个体户某甲因销售货物时屡有短斤少两的现象，工商行政管理局发现后决定对其处 以吊销营业执照的处罚。下列有关该事件的表述中哪些是正确的？（ ） 
A．工商行政管理局应告知某甲有要求举行听证的权利 
B．举行听证的有关费用由工商局与某甲合理分担 
C．听证应当公开进行 
D．某甲既可以自己参加听证，也可以委托他人代理参加听证 
【答案】ACD 
【解析】见《行政处罚法》第42条。