2008年会计师考试《经济法》基础班讲义（郭守杰）第四章

二、中外合资经营企业
（一）注册资本
1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和，而非实收资本。
2、外国合营者的投资比例一般不得低于25％。
3、合营企业因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关“批准”。
【解释】合营企业、合作企业和外资企业的注册资本，经批准都可以减少。
4、增加注册资本的程序
（1）合营各方协商一致；
（2）由董事会会议以特别决议方式通过；
（3）报原审批机关核准（而非批准）；
（4）修改合营企业章程，办理注册资本的变更登记手续。
【解释】“报原审批机关核准”是一个特定程序。
5、投资总额与注册资本的关系（重点）
（1）合营企业的投资总额在300万美元以下（含300万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的7/10。
（2）合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1/2；其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。
（3）合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额2/5；其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。
（4）合营企业的投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3；其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。
【解释1】投资总额如何决定注册资本的规模是历年考试的重点，考生应把握两点：（1）三个特殊区位，如投资总额在300－420万美元之间的，不再遵循50％的规定，而是一个固定的值。因此，无论其投资总额是310万美元还是410万美元，其注册资本均不得低于210万美元；（2）投资总额正好是分界点时如何处理。如投资总额为3000万美元时，其注册资本不得低于1200万美元。
【解释2】“合作企业、外资企业”注册资本与投资总额的比例，参照合营企业的规定执行。
【例题1】根据中外合作经营企业法律制度的规定，下列关于合作企业注册资本的表述中，正确的是（）。（2006年）
A、注册资本是合作各方的投资额之和
B、注册资本是合作各方认缴的出资额之和
C、注册资本是合作各方实缴的出资额之和
D、注册资本是合作各方实缴的货币额之和
【答案】B
【例题2】中国某公司拟与外国某公司共同投资设立一中外合资经营企业，双方约定，企业总投资额为1200万美元，注册资本为520万美元。其中，中方出资360万美元，外方出资160万美元。各方出资自企业营业执照签发之日起6个月内一次缴清。中外双方这一约定，符合中外合资经营企业法律制度的规定。（）（2003年）
【答案】√
【解析】（1）总投资额在1000－1250万美元之间的，注册资本不得低于500万美元。本题的注册资本520万美元符合规定；（2）外国投资者的出资比例不得低于25％，本题为30.77％符合规定；（3）合同规定一次缴清出资的，应当自营业执照签发之日起6个月缴清，双方的约定符合规定。
【例题3】某中外合资经营企业的投资总额为410万美元，在其注册资本中，中方认缴的出资额为105万美元。根据外商投资企业法律制度的规定，外方认缴的出资额至少为（）万美元。（2004年）
A、50
B、100
C、110
D、105
【答案】D
【解析】投资总额在300－420万美元的，注册资本至少应为210万美元。因此，外方认缴的出资额至少为：210－105＝105万美元。
【例题4】国内甲企业与外国乙投资者拟共同投资设立中外合资经营企业，投资总额为300万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，该合营企业注册资本至少应为（）万美元。（2005年）
A、300
B、210
C、150
D、120
【答案】B
【例题5】国内企业甲与外国投资者乙共同投资设立中外合资经营企业，甲出资55％，乙出资45％；如果合营企业的投资总额为1200万美元，则甲至少应出资275万美元，乙至少应出资225万美元。甲、乙双方的出资额符合中外合资经营企业法律制度的规定。（）（2006年）
【答案】√
【解析】投资总额在1000－1250万美元之间的，注册资本不得低于500万美元。在本题中，投资总额为1200万美元，注册资本不得低于500万美元；甲出资55％，其出资额为500×55％＝275万美元；乙出资45％，其出资额为500×45％＝225万美元。
【例题6】某中外合资经营企业的投资总额为1800万美元。在其注册资本中，中方认缴的出资额为500万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于外方认缴出资最低限额的表述中，正确的是()。（2007年）
A、外方至少应出资760万美元
B、外方至少应出资400万美元
C、外方至少应出资220万美元
D、外方至少应出资100万美元
【答案】C
【解析】投资总额在1250－3000万美元之间的，注册资本不得低于投资总额的40％。在本题中，投资总额为1800万美元，注册资本不得低于720万美元。
（二）出资方式
1、外国合营者以货币出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。
2、合营各方认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权（抵押权、质权）的实物、工业产权、专有技术。
【解释】已设置抵押的机器设备、已设置质押的工业产权，即使属于出资者所有，但其所有权处于一种“不稳定”的状态，因此不得用来出资。
【相关连接1】“合作企业”应当以其自有的财产出资，对该出资不得设置抵押或者其他形式的担保。
【相关链接2】公司股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者“设定担保的财产”等作价出资。
3、合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保（重点）。
【案例】北京A企业和法国B企业出资设立中外合资经营企业甲，根据合同规定，A企业以机器设备折价100万美元出资，B企业以货币资金100万美元出资。
（1）如果A企业用以合营企业甲的名义租赁的机器设备作为自己的出资，则其出资不符合规定。
（2）如果B企业以合营企业甲（或者A企业）的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资，则其出资不符合规定。
（3）如果B企业以第三人C企业的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资，则其出资符合规定（只要不是甲、A即可）。
【例题1】外国投资者的下列出资方式中，不符合中外合资经营企业法律制度有关规定的是（）。（2002年）
A、以机器设备出资
B、以工业产权出资
C、以已作质物的专利出资
D、以外币出资
【答案】C
【例题2】外国合营者的下列出资方式中，符合中外合资经营企业法律制度规定的是（）。（2006年）
A、以人民币缴付出资
B、以美元缴付出资
C、以劳务作价出资
D、以已设立担保物权的机器设备作价出资
【答案】B
【例题3】在中国甲公司与外国乙公司拟订的设立中外合资经营企业的协议草案中，下列有关出资方式的约定，符合中外合资经营企业法律制度规定的是()。
A、甲公司通过乙公司提供财产担保从银行贷款作为出资
B、甲公司以已作抵押的厂房作为出资
C、乙公司以人民币现金作为出资
D、乙公司以收购甲公司30％的资产作为出资
【答案】D
【解析】（1）选项A：合营企业任何一方不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保。（2）选项B：合营各方认缴的出资，必须是自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权。（3）选项C：外国合营者以货币出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。（4）选项D：通过收购国内企业资产或股权设立合营企业的外国投资者，应自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。
（三）出资期限
1、普通出资期限
合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。
分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。
【例题1】甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为300万美元，其中，外国合营者认缴的出资额为200万美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资。2006年6月1日工商行政管理机关签发企业法人营业执照。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述中，符合法律规定的有()。（2007年）
A、该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴付出资
B、该外国合营者第一期缴付出资不得低于30万美元
C、该外国合营者应在2006年8月31日之前缴清第一期出资
D、该外国合营者应在2009年5月31日之前缴清全部出资
【答案】BC
【解析】（1）选项A：外国合营者以货币出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资；（2）选项BC：合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。
【例题2】甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，2005年5月1日甲公司取得企业法人营业执照。下列选项中，表述正确的有（）。
A、在2005年5月1日，甲公司实收资本可以为零
B、在2005年8月1日，甲公司实收资本不得少于120万美元
C、2005年11月1日，中方合营者已缴付出资200万美元，若无特殊情况，外方合营者也应缴付出资200万美元
D、甲公司的投资总额最多为2000万美元
【答案】ABD
【解析】（1）选项A：合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，是合营各方认缴的出资额之和；（2）选项B：合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清；（3）选项C：合营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴纳认缴的出资额，但并没有规定合同各方等量缴付出资，如果双方的出资比例相同，才会出现等量出资的情况，而题目并没有说明合营各方的出资比例相同；（4）选项D：注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍。
2、收购价款
通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60％以上，在1年内付清全部购买金，并按“实际缴付的出资额的比例”分配收益。
【解释】收购价款不管是120万美元还是1200万美元，总期限均不得超过1年，与收购价款的大小无关。
出资期限的比较
收购价款的支付方式普通出资期限
一次付清的自营业执照签发之日起
3个月自营业执照签发之日起
6个月
分期付款的首期付款金额自营业执照签发之日起6个月内支付的价款不得低于总金额的60％自营业执照签发之日起3个月内支付的价款不得低于各自认缴出资额的15％
分期付款的总期限不得超过1年不得超过2年
【例题1】外国甲公司收购中国境内乙公司部分资产，价款为160万美元，并以该资产作为出资与丙公司于2001年4月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司支付乙公司购买金的下列方式中，符合中外合资经营企业法律制度规定的是（）。（2003年）
A、甲公司于2001年6月30日向乙公司支付80万美元，2002年3月30日支付80万美元
B、甲公司于2001年6月30日向乙公司一次支付160万美元
C、甲公司于2002年3月30日向乙公司一次支付160万美元
D、甲公司于2001年9月30日向乙公司支付100万美元，2002年6月30日支付60万美元
【答案】B
【解析】（1）选项A：前6个月支付的比例没有超过60％；（2）选项C：一次性缴付的期限不能超过3个月；（3）选项D：前6个月支付的比例超过了60％，但总期限超过了1年。
【例题2】外国甲公司收购中国境内乙公司部分资产，价款为100万美元，并以该资产作为出资与丙公司于2004年4月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司支付乙公司购买金的下列方式中，不符合中外合资经营企业法律制度规定的有（）。（2006年）
A、2004年6月30日一次支付100万美元
B、2004年6月30日支付50万美元，2005年3月30日支付50万美元
C、2004年9月30日支付80万美元，2005年6月30日支付20万美元
D、2005年3月30日一次支付100万美元
【答案】BCD
【解析】（1）选项B：前6个月支付的比例低于60％；（2）选项C：总期限超过了1年；（3）选项D：一次性缴付不能超过3个月。
3、未按照规定期限出资的责任界定
（1）合营各方均违约
视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。
（2）一方违约，一方守约
外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。
【例题1】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。
A、视同外方合营者自动退出中外合资经营企业
B、中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业
C、中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者
D、外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失
【答案】ABCD
【例题2】中外合资经营企业的投资一方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。（　）
【答案】×
4、同步出资
合营企业的投资者均须按照合同规定的比例和期限同步缴付任缴的出资，因特殊情况不能同步缴付的，应报审计机关批准，并按“实际缴付”的出资比例分配收益。
【相关链接1】有限责任公司的股东按照“实缴”的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。
【相关链接2】合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
【相关链接3】合营企业一般情况下（同步出资时）按照“认缴的出资比例”分配损益；不能同步缴付出资的，应按“实际缴付的出资比例”分配收益。
【相关链接4】合作企业（不论是否取得法人资格）为契约式企业，合作各方按照合作合同的约定分配收益。
5、控股问题
对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。
【解释】控股的投资者只有当自己认缴的出资（或收购价款）“全部到位之后”，才能取得对该企业的决策权。
【例题1】国内企业甲由国外投资者乙收购51％的股权于1999年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于2000年1月15日支付了购买股权总金额50％的款项，于2000年3月20日支付了购买股权总金额20％的款项，于2000年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙公司取得丙控股权的时间是（）。
A、1999年10月8日
B、2000年1月15日
C、2000年3月20日
D、2000年10月5日
【答案】D
【例题2】甲境内企业由乙国外投资者收购60％的股权，并于2006年10月12日依法变更为中外合资经营企业。经审批机关批准后，乙于2007年1月5日支付了购买股权总金额50％的款项，于2007年3月30日支付了购买股权总金额30％的款项，于2007年9月10日支付了剩余的购买股权款项。乙取得中外合资经营企业决策权的时间为2007年3月30日。（）
【答案】×
【解析】控股的投资者只有当收购价款“全部到位之后”，才能取得对该企业的决策权。
（四）合营企业出资额的转让
1、转让条件
（1）合营企业出资额的转让必须经合营各方同意；
（2）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；
（3）合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。
2、转让程序
（1）申请出资额转让；
（2）董事会审查决定；
（3）报审批机构批准；
（4）办理变更登记手续。
【相关链接1】除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日“通知”其他合伙人。
【相关链接2】有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。
【相关链接3】合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让全部或者部分权利的，须经合作他方同意，并报审批机关批准。
【解释1】合营企业出资的对外转让，须经审批机构的审批；而合伙企业、有限责任公司没有审批的问题。
【解释2】（1）合营企业出资的对外转让，须经审批机构的审批；（2）合营企业注册资本的增加，须经审批机构的核准；（3）合营企业注册资本的减少，须经审批机构的批准。
【例题1】中外合资经营企业一方欲向合营他方转让其全部或部分出资时，如合营他方不同意，则欲转让出资方可以向合营他方以外的第三方转让出资。（）（2005年）
【答案】×
【例题2】中外合作经营企业的合作一方向合作他方以外的他人转让属于其合作企业合同中部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查批准机关批准。()（2007年）
【答案】√
【例题3】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列选项中，属于中外合资经营企业合营一方转让出资额必须符合的条件有（）。
A、通知合营各方
B、经合营各方同意
C、经董事会会议通过
D、经原审批机构批准
【答案】BCD
（五）组织形式和组织机构
1、组织形式
（1）所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。
（2）取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司；但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。
（3）外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。
【例题】下列各项中，其组织形式只能为有限责任公司的外商投资企业是（）。
A、中外合资经营企业
B、中外合作经管企业
C、外资企业
D、外国企业在中国境内的分支机构
【答案】A
2、组织机构
合营企业的组织机构为董事会和经营管理机构，董事会是最高权力机构，不包括股东会和监事会。
3、董事会的职权
（1）审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业；
（2）总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或者聘请及其职权和待遇。
【相关链接】根据《公司法》的规定，经理、副经理和财务负责人由董事会聘任。
【例题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列各项中，属于合营企业董事会职权的有（）。（2005年）
A、讨论决定企业发展规划
B、讨论决定企业生产经营活动方案
C、任命企业总会计师
D、讨论修改企业章程
【答案】ABCD
4、董事会的会议制度
项目股份有限公司合营企业合作企业
董事会性质最高权力机构是股东大会，董事会是股东大会的执行机构最高权力机构最高权力机构
董事会人数5-19人不得少于3人不得少于3人
董事长由董事会全体董事的过半数选举产生由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长
会议频率每年至少召开2次每年至少召开1次每年至少召开1次
董事任期不得超过3年4年不得超过3年
会议召开条件过半数的董事出席2/3以上的董事出席2/3以上的董事出席
董事会决议全体董事的过半数通过特别决议由出席会议的董事一致通过特别决议由出席会议的董事一致通过
【例题1】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有（）。（2003年）
A、合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方担任
B、合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任
C、合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生
D、合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任
【答案】ACD
【例题2】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有（）。（2006年）
A、合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方担任
B、合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任
C、合营企业的董事长由合营企业各方协商确定
D、合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任
【答案】ACD
5、董事会的特别决议（P166）
合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：
（1）合营企业章程的修改；
（2）合营企业的终止、解散；
（3）合营企业注册资本的增加、减少；
（4）合营企业的合并、分立。
【例题1】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列事项中，必须经合营企业出席董事会会议的全体董事一致通过的有（）。
A、合营企业章程的修改
B、注册资本的增加、减少
C、利润的分配
D、合营企业的合并、分立
【答案】ABD
【例题2】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（）。
A、董事会是合营企业的最高权力机构
B、董事会每半年至少召开一次会议
C、董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开
D、合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过
【答案】AC
【解析】（1）选项B：合营企业、合作企业的董事会“每年”至少召开一次会议；（2）选项D：“资产抵押事项”仅限于“合作企业”董事会。
（六）财务与会计管理
1、合营企业应当向合营各方、当地税务机关和财政部门报送季度和年度会计报表。
【例题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，合营企业应当按时向政府有关部门报送会计报表。下列部门中，合营企业应当向其报送年度会计报表的有（）。（2002年）
A、物价部门
B、税务部门
C、财政部门
D、审计部门
【答案】BC
2、合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效：
（1）合营各方的出资证明书；
（2）合营企业的年度会计报表；
（3）合营企业清算的会计报表。
【解释】不包括季度会计报表。
【例题】根据外商投资企业法律制度的有关规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有（）。
A、合营各方的出资证明书
B、合营企业的半年度会计报表
C、合营企业融资的项目评估报告
D、合营企业清算的会计报表
【答案】AD
（七）合营期限
1、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限：
（1）服务性行业；
（2）从事土地开发及经营房地产的；
（3）从事资源勘查开发的；
（4）限制类投资项目。
【相关链接】“合作企业”的合作期限在合同中必须订明。
2、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。
【例题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有()。
A、减少注册资本
B、合营一方向他方转让部分出资额
C、延长合营期限
D、在国际市场上购买经营所需的重要机器设备
【答案】ABC
【解析】（1）选项A：合营企业因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关“批准”；（2）选项B：合营一方向第三者转让其全部或者部分出资时，须经合营他方同意，并报审批机构“批准”，向登记管理机构办理变更登记手续；（3）选项C：约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应当在距合营期限届满6个月前向审批机关提出申请，审批机关应当在收到申请之日起1个月内决定批准或者不批准；（4）选项D：外商投资企业在批准的经营范围内所需要的原材料，有权“自行”决定在中国市场购买或者在国际市场购买，无需经审批机关的批准。