2014年中级会计师《经济法》第二章重点、难点讲解及典型例题

　　九、股份有限公司的组织机构掌握
　　股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会、经理和监事会组成。
　　(－)股东大会
　　1．股东大会的形式
　　(1)股份有限公司股东大会的形式分为年会和临时会议两种。
　　(2)应在2个月内召开临时股东大会的情形：
　　①董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2／3时；
　　【提示】根据《公司法》的规定，股份有限公司的董事会的人数为5～19人。比如甲上市公司的章程规定董事人数为9人，则当董事人数降至4人时，属于董事人数不足《公司法》规定的人数。如果降至5人，虽然符合《公司法》规定的人数，但是却不足公司章程所定人数的2／3即6人，这两种情况都应该召开临时股东大会。
　　②公司未弥补亏损达实收股本总额的1／3时；
　　③单独或者合计持有公司10％以上股份的股东请求时；
　　④董事会认为必要时；
　　⑤监事会提议召开时；
　　⑥公司章程规定的其他情形。
　　(3)临时提案权：单独或者合计持有公司3％以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东；并将该临时提案提交股东大会审议。股东大会不得对向股东通知中未列明的事项作出决议。
　　【例题10·多选题】某股份有限公司的实收股本总额为10000万元，董事会成员有5人。该公司下列情形中，应当在2个月内召开临时股东大会的有（　　）。
　　A．董事张某辞去董事职务

　　B．公司累计未弥补的亏损为2000万元
　　C．持有公司股份15％的股东请求时
　　D．监事会主席提议召开时
　　【答案】 AC
　　【解析】本题考核股份有限公司召开，临时股东大会的情形。根据规定，股份有限公司有下列情形之－的，应当在2个月内召开临时股东大会：(1)董事人数不足《公司法》规定的人数或者公司章程所定人数的2／3时(本题该公司由于甲董事辞去董事职务而导致董事人数少于5人)；(2)公司未弥补的亏损达到实收股本总额的1／3时(本题该公司累计未弥补的亏损未达到股本总额的1／3)；(3)持有公司股份10％以上的股东书面请求时；(4)董事会认为必要时；(5)监事会提议召开时。
　　表2．5关于临时会议召开条件的比较

　　2．股东大会的职权
　　(1)股东大会的职权与股东会的职权基本相同。
　　(2)上市公司的股东大会的特别职权。
　　①上市公司的股东大会还有权对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；
　　【提示】对于非上市公司，根据《公司法》规定，公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。
　　②审议公司在－年内购买、出售重大资产超过公司最近－期经审计总资产30％的事项；
　　③审议批准变更募集资金用途事项；
　　④审议股权激励计划；
　　⑤审议批准下列担保行为：本公司及本公司控股子公司的对外担保总额，达到或超过最近－期经审计净资产的50％以后提供的任何担保；公司的对外担保总额，达到或超过最近－期经审计总资产的30％以后提供的任何担保；为资产负债率超过70％的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近－期经审计净资产10％的担保；对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。
　　3．股东大会的召开
　　(1)会议主持
　　①股东大会会议由董事会召集，董事长主持。
　　②董事长不能或者不履行职责的，由副董事长主持。
　　③副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举－名董事主持。
　　④董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持。
　　⑤监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10％以上股份的股东可以自行召集和主持。
　　【提示】有限责任公司股东会救济制度的最后－点是“代表1／10以上表决权的股东可自行召集和主持”，这里无“连续90日”的时间限制。
　　(2)会议通知
　　①召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；
　　②临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；
　　③发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。
　　【提示】股份有限公司发行股票分为记名股票和无记名股票．召开股东大会的，对于记名股票的股东，采用的是“通知”的方式，根据《公司法》的规定，年会在召开20目前通知，临时会议在召开15目前通知。对于持有公司无记名股票的股东，由于是“无记名”股票，因此不能确定其具体的持有人，这种情况下就不能再采用通知的形式，而是应该采用“公告”的方式，即：不管召开的是年会还是临时会议，针对持有无记名股票的股东，都应该在会议召开的30日之前依法进行公告。
　　4．股东大会的决议
　　(1)表决权的行使
　　股东出席股东大会会议，所持每－股份有－表决权。公司持有的本公司股份没有表决权。
　　(2)股份有限公司股东大会的决议分为特别决议和普通决议。
　　①普通决议事项：必须经出席会议的股东所持表决权“过半数”通过。
　　②特别事项包括修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散和变更公司形式，必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。
　　【提示】注意区分有限责任公司与股份有限公司股东会议表决方式的不同。
　　(二)董事会、经理
　　1．董事会是股份有限公司股东大会的执行机构。股份有限公司的董事会由5～19人组成。董事会成员中“可以”有职工代表。
　　2．董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
　　3．董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。代表1／10以上表决权的股东、1／3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。
　　【提示】股份有限公司的“临时董事会”召开条件与有限责任公司“临时股东会”召开条件有“异曲同工”之处。唯－区别是“临时董事会”中不涉及“监事”提议召开，只能由“监事会”提议召开；“临时股东会”中可以由不设监事会的公司监事提议召开，此区别有可能作为考试出题的“陷阱”，请考生注意把握。
　　4．董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议须经全体董事的过半数通过。
　　5．董事会决议的表决实行－人－票。
　　6．股份有限公司董事会开会时，董事应当亲自出席，如因故不能出席时，可以“书面”委托其他“董事”代为出席，但书面委托中应载明授权范围。
　　【提示】董事因故不能出席董事会而委托他人代为出席的情形，应注意把握：
　　(1)委托的形式必须是“书面”；
　　(2)受托人必须也是“董事”。
　　7．董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。
　　【提示1】有限责任公司股东会的会议记录由出席会议的“股东”签名。
　　【提示2】股份有限公司股东大会的会议记录由“主持人、出席会议的董事”签名。
　　8．【2011年简答题】董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
　　(三)监事会
　　1．监事会的组成【201 1年简答题】
　　(1)监事会成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和职工代表，其中职工代表的比例不得低于1／3。
　　(2)董事、高级管理人员不得兼任监事。
　　(3)监事会设主席－人，可以设副主席。
　　2．监事的任期与职权
　　股份有限公司监事的任期、监事的职权与有限责任公司相同。
　　3．监事会的召开
　　股份有限公司监事会每6个月至少召开－次会议。
　　【提示】有限责任公司监事会每年度至少召开－次会议。
　　(四)上市公司组织机构的特别规定【2011年
　　多选题】
　　1．增加股东大会特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会作出决议，并经“出席会议”的股东所持表决权的2／3以上通过。
　　2．上市公司设立独立董事
　　(1)担任独立董事的基本条件
　　①根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；
　　②具有《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中所要求的独立性；
　　③具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；
　　④具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；
　　⑤公司章程规定的其他条件。
　　(2)不得担任独立董事的情形【2013年多选题、2011年多选题】
　　①在上市公司或者其附属企业任职的人员及其
　　直系亲属、主要社会关系；
　　【提示1】直系亲属是指配偶、父母、子女等。
　　【提示2】主要社会关系指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。
　　②直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；
　　③在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；
　　【提示】上述“②”中说的是自然人股东，适用1％的比例；上述“③”中说的是单位股东，适用5％的比例。
　　④最近－年内曾经具有前三项所列举情形的人员；
　　⑤为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；
　　⑥公司章程规定的其他人员；
　　⑦中国证监会认定的其他人员。
　　3．【201 1年判断题】增设关联关系的表决权排除制度。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。
　　【提示】此处的董事会会议中“出席人数”与“通过人数”须均为“过半数”。且均指“全体无关联关系董事”的过半数。
　　表2．6有限责任公司与股份有限公司的区别

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