2.甲公司委托乙公司购买1台机器，双方约定：乙公司以自己的名义购买机器；机器购买价格为20万元；乙公司的报酬为8000元。双方未约定其他事项。乙公司接受委托后，积极与丙公司交涉协商，最终乙公司以自己的名义从丙公司处购得该种机器1台，价款为19.5万元，乙公司为此支出了4000元费用。乙公司依约将机器交付给甲公司，但向甲公司提出，双方约定的购买机器价格与实际购买机器价格之间的差额5000元归乙公司所有，或者由甲公司承担处理委托事务而支出的4000元费用。甲公司表示拒绝，乙公司因此提起诉讼。在诉讼过程中，甲公司提起反诉，主张机器存在瑕疵，要求乙公司承担损害赔偿责任。经查，该机器确实存在质量瑕疵。 要求： 根据《合同法》的规定，回答下列问题： （1）甲公司与乙公司签订的是何种合同？ （2）乙公司主张取得购买机器差价款5000元是否符合法律规定？简要说明理由。 （3）乙公司主张由甲公司承担处理委托事务而支出的4000元是否符合法律规定？简要说明理由。 （4）甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任是否符合法律规定？简要说明理由。 【答案】（1）甲公司与乙公司签订的是行纪合同。行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。行纪合同与委托合同的区别在于：（1）前者中，行纪人只能以自己名义进行活动，行纪人与第三人之间所为的法律行为并不能直接对委托人发生效力；而委托合同的受托人处理委托事务，一般是委托人名义，所以受托人与第三人间订立的合同直接对委托人发生效力。只有在特殊情况下，比如隐名代理，才是以自己的名义订立合同，之后还有向第三人披露委托人等程序（2）前者为有偿合同；后者既可以是有偿也可以是无偿合同。比如本卷判断题52题，就是有偿委托合同。因此考生不能一看题目中有“甲公司委托乙公司购买1台机器”的字样，就认为这一定是委托合同。 （2）乙公司主张取得差价款5000元，不符合规定。根据规定，行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照相关规定仍不能确定的，该利益属于委托人。题目中，行纪人（乙公司）低于指定价格买入，当事人对于差价款没有约定，依照相关规定仍不能确定的，该利益属于委托人（甲公司）。因此乙公司的主张不符合规定。 （3）乙公司主张甲公司承担4000元费用，不符合规定。根据规定，行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人另有约定的除外。题目中当事人对于费用的承担没有约定，则由行纪人（乙公司）自己承担。因此乙公司的主张不符合规定。 （4）甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任，符合规定。根据规定，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。题目中，当事人对此没有约定，则第三人不履行义务（即机器存在瑕疵），由行纪人（乙公司）向委托人（甲公司）承担损害赔偿责任。 3.甲股份有限公司（以下简称甲公司）董事会由7名董事组成。某日，公司董事长张某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共6名董事，董事会会议作出如下决议：（1）增选职工代表李某为监事；（2）为拓展市场，成立乙分公司；（3）决定为其子公司丙与A企业签订的买卖合同提供连带责任保证，该保证的数额超过了公司章程规定的限额。在讨论该保证事项时，只有董事赵某投了反对票，其意见已被记载于会议记录。其他董事均认为丙公司经营状况良好，信用风险不大，对该保证事项投了赞成票。出席会议的全体董事均在会议记录上签了名。 乙分公司依法成立后，在履行与丁公司的买卖合同过程中与对方发生纠纷，被诉至法院。法院判决乙分公司赔付货款并承担诉讼费用。乙分公司无力清偿，丁公司转而请求甲公司承担责任。 丙公司在其与A企业签订的买卖合同债务履行期届满后未履行债务，A企业要求甲公司承担保证责任。甲公司因承担保证责任而遭受严重损失。 要求： 根据《公司法》的规定，回答下列问题： （1）董事会会议决议增选职工代表李某为监事是否符合法律规定？简要说明理由。 （2）丁公司请求甲公司承担责任是否符合法律规定?简要说明理由。 （3）对于甲公司因承担保证责任而遭受的损失，与会董事应如何承担法律责任？ 【答案】（1）董事会增选职工代表李某为监事，不合法。首先，监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。其次，即使不是职工代表的监事，也应当是股东会议选举产生，而不能是董事会选举产生。 （2）丁公司请求甲公司承担责任符合规定。根据规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。题目中乙分公司签订合同而造成的损失，由总公司（甲公司）承担。 （3）出席会议的6名董事中，只有赵某不承担赔偿责任，其他董事承担赔偿责任。根据规定，董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。题目中，赵某对担保事项持反对意见并记载于会议记录，因此不承担赔偿责任。另外还要注意，如果董事会的决议并没有违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，而使公司遭受严重损失的，那么参与决议的董事是不需要对公司负赔偿责任的，因为企业的市场行为都是有风险的，只要决议的条件和程序符合法律的规定，就没有问题。那么题中哪里告诉了考生董事们需要对该决议承担责任呢？当然就是“该保证的数额超过了公司章程规定的限额”这一句话。 五、综合题（本类题共1题，共10分） 某自行车厂为增值税一般纳税人，主要生产“和谐”牌自行车，2010年度实现会计利润600万元，全年已累计预缴企业所得税税款150万元。2011年初，该厂财务人员对2010年度企业所得税进行汇算清缴，相关财务资料和汇算清缴企业所得税计算情况如下： （一）相关财务资料 （1）销售自行车取得不含增值税销售收入5950万元，同时收取送货运费收入58.5万元。取得到期国债利息收入25万元、企业债券利息收入12万元。 （2）发生财务费用125万元，其中：支付银行借款利息54万元，支付因向某商场借款1000万元而发生的利息71万元。 （3）发生销售费用1400万元，其中：广告费用750万元，业务宣传费186万元。 （4）发生管理费用320万元，其中：业务招待费55万元，补充养老保险费62万元。 （5）发生营业外支出91万元，其中：通过当地市政府捐赠85万元，用于该市所属某边远山区饮用水工程建设。当年因拖欠应缴税款，被税务机关加收滞纳金6万元。 已知：增值税税率为17%，企业所得税税率为25%，同期银行贷款年利率为6.1%，当年实际发放工资总额560万元。 （二）汇算清缴企业所得税计算情况 （1）国债利息收入和企业债券利息收入调减应纳税所得额=25+12=37（万元） （2）业务招待费调增应纳税所得额=55-55×60%=22（万元） （3）补充养老保险费支出调增应纳税所得额=62-560×10%=6（万元） （4）全年应纳税所得额=600-37+22+6=591（万元） （5）全年应纳企业所得税税额=591×25%=147.75（万元） （6）当年应退企业所得税税额=150-147.75=2.25（万元） 要求： 根据上述资料和相关税收法律制度的规定，回答下列问题： （1）分析指出该自行车厂财务人员在汇算清缴企业所得税时存在的不合法之处，并说明理由。 （2）计算2010年度汇算清缴企业所得税时应补缴或退回的税款（无需计算过程，计算结果出现小数的，保留小数点后两位小数）。 【答案】 （1）该自行车厂财务人员在汇算清缴企业所得税时存在的不合法之处主要有： ①自行车厂将国债利息收入和企业债券利息收入均从应纳税所得额中调减的做法不符合规定。国债利息收入属于企业所得税所规定的免税收入，按规定应从应纳税所得额中调减；企业债券利息收入，属于企业所得税应税收入不得从应纳税所得额中调减。本题中，应调减所得额为25万元。 ②向某商场借款1000万元而发生的利息71万元，超过按照金融企业同期同类贷款利率计算的数额部分不得扣除，该自行车厂财务人员未作调增应纳税所得额处理。根据规定，非金融企业向非金融企业借款的利息支出，不超过按照金融企业同期同类贷款利率计算的数额的部分准予扣除。本题中，应调增所得额＝（71-1000×6.1%）＝10（万元） ③广告费用和业务宣传费超过扣除标准部分的数额不得扣除，该自行车厂财务人员未作调增应纳税所得额处理。根据规定，企业发生的符合条件的广告费和业务宣传费支出，除国务院财政、税务主管部门另有规定外，不超过当年销售（营业）收入15%的部分，准予扣除；超过部分，准予在以后纳税年度结转扣除。本题中，应调增所得额＝（750＋186－6000×15%）＝36（万元） ④业务招待费调增应纳税所得额22万元不符合规定。企业发生的与生产经营活动有关的业务招待费支出，按照发生额的60%扣除，但最高不得超过当年销售(营业)收入的50%。本题中企业营业收入为5950+58.5/（1+17%）＝6000(万元)，6000×5‰=30（万元），业务招待费发生额为55万，55×60%=33（万元），可以扣除的业务招待费为30万元，应调增应纳税所得额＝55-30＝25（万元）。 ⑤补充养老保险调增应纳税所得额6万元不符合规定。自2008年1月1日起，企业为在本企业任职或者受雇的全体员工支付的补充养老保险费、补充医疗保险费，分别在不超过职工工资总额5%标准内的部分，在计算应纳税所得额时准予扣除；超过的部分，不予扣除。本题中职工工资总额560（万元），可以扣除的补充养老保险为560×5%＝28（万元），应调增应纳税所得额=62-28＝34（万元）。 ⑥捐赠支出超过可扣除限额部分，该自行车厂财务人员未予调增应纳税所得额。根据规定，企业发生的公益性捐赠支出，在年度利润总额12%以内的部分，准予在计算应纳税所得额时扣除，超过的部分，不得扣除。本题中，会计利润为600万元，其12％为72万元，而实际捐赠额为85万元，因此应调增应纳税所得额＝（85－72）＝13（万元） ⑦被税务机关加收滞纳金6万元未调增应纳税所得额。根据规定，税收滞纳金属于企业所得税税前不得扣除的项目。 ⑧全年应纳税所得额、全年应纳企业所得税税额以及当年应退企业所得税税额的计算均有误。 （2）①国债利息收入应调减应纳税所得额25万元； ②向某商场借款1000万元的利息支出应调增应纳税所得额的数额10（万元） ③广告费用和业务宣传费应调增应纳税所得额的数额36（万元） ④业务招待费应调增应纳税所得额的数额25（万元） ⑤补充养老保险费应调增应纳税所得额的数额34（万元） ⑥捐赠支出应调增应纳税所得额的数额13（万元） ⑦被税务机关加收滞纳金应调增应纳税所得额的数额6万元。 全年应纳税所得额＝600－25+10+36+25+34+13+6＝699（万元） 全年应纳企业所得税税额＝699×25％＝174.75（万元） 当年应补缴企业所得税税额＝174.75－150＝24.75（万元）。
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