知识点：保证与保证人
（一）保证与保证合同
1.保证的概念
（1）保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的行为。“第三人”被称作保证人，“债权人”即是主债的债权人，也是保证合同中的债权人。保证是保证人与债权人之间的合同关系。
【举例】债权人与债务人之间签订了一份100万元的买卖合同，债权人要求债务人提供担保，于是债务人请丙企业为其提供保证担保，债权人与保证人之间签订了保证合同，如果丙企业承担了保证责任，则丙企业对债务人可以行使追偿权。
（2）保证的方式有两种，即一般保证（又称补充责任保证）和连带责任保证。
2.保证合同
保证合同是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时，由保证人承担保证债务的协议。
（1）保证合同必须采用书面形式。
（2）保证合同为从合同。主合同有效成立或将要成立，保证合同才发生效力。故主合同无效，保证合同无效。但保证合同无效，并不必然导致主合同无效。
（3）实践中要注意的问题：
①保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人身份签字或者盖章的，保证合同成立。
②第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。
③主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。
（二）保证人
1.保证合同当事人为保证人和债权人。自然人、法人或者其他组织均可以为保证人，保证人也可以为两人以上。
2.法律对保证人有相应的限制：
（1）主债务人不得同时为保证人。
（2）国家机关原则上不得为保证人（经国务院批准除外）。
（3）以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人（从事经营活动的除外）。
（4）企业法人的职能部门不得担任保证人。
（5）企业法人的分支机构原则上不得担任保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
（6）保证人必须有代为清偿债务的能力。但不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任。
【相关考点】汇票保证人由汇票债务人以外的他人担当。保证人应是具有代为清偿票据债务能力的法人、其他组织或者个人
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