2005年国家司法考试试卷二试题及解析

    【评论】考察知识点比较细致，涉及法条和司法解释都比较多，难度较大。
    5．甲在一刑事附带民事诉讼中，被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失，但甲的财产不足以
全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的?
    A．刑事优先，应当先执行罚金
    B．应当先承担民事赔偿责任
    C．按比例执行罚金和承担民事赔偿责任
    D．承担民事赔偿责任后减免罚金
    【答案】B
    【考点】财产刑的执行
    【详解】《刑法》第三十六条规定的字面内容。体现了被害人受偿优先的立法态度。
    【评论】对法条的直接考察，熟悉法条是司考的最重要复习内容。
    6．下列情形哪一项属于自首?
    A．甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过
    B．甲和乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙
    c．甲和乙共同盗窃之后，主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实
    D．甲给监察局打电话，承认自己收受他人1万元贿赂，并交代了事情经过，然后出走不知
所踪
    【答案】A
    【考点】自首的认定
    【详解】A选项正确；根据最高院1998年第8号司法解释，亲友送犯罪人投案的，也视为
自动投案。B选项错误：共同犯罪人成立自首，必须如实交代自己和同案犯的共同犯罪事实。c选
项错误：甲揭发乙的共同犯罪以外的诈骗罪，属于立功。D选项错误：成立自首，必须将自己置于
司法机关的控制之下，逃避司法追究的不能构成自首。
    【评论】对刑罚裁量制度中的重要内容——自首——的简单考察，一般对于自首内容有基
本掌握就可以完成此题。
    7．甲深夜潜入乙家行窃，发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉，意图奸淫，便扑在乙身上强
脱其衣。乙惊醒后大声喝问，甲发现乙是男人，慌忙逃跑被抓获。甲的行为：
    A．属于强奸预备
    B．属于强奸未遂
    C．属于强奸中止
    D．不构成强奸罪
    【答案】B
    【考点】对象不能犯的未遂
    【详解】  甲以强奸妇女的故意对乙实施暴力，因意志以外的原因而未能得逞，构成未遂。
由于强奸罪的犯罪对象必须是女子，误将男子当作女子实施奸淫的，无法侵犯刑法所保护的女子的
性自由，只能成立强奸罪对象不能犯的未遂。
    【评论】一般刑法教材中都写有类似案例，一种简单的考法。
    8．根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的?
    A．首要分子只能是组织领导犯罪集团的人
    B．首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子
    C．首要分子都是主犯
    D．首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯
    【答案】D
    【考点】要分子的范围和在共犯中的地位
    【详解】刑法中规定的首要分子既包括组织、领导犯罪集团的犯罪分子(在共同犯罪中起
  主要作用，是主犯)，也包括在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子(在一些聚众犯罪
  如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪中，刑法只处罚首要分子，可能不构成共同犯罪，也就无主
  从犯的划分)，所以前三个选项的说法都是片面的。
    【评论】考点较细，可以通过排除法准确作出答案。
    9．甲、L--人出资10万元，同时通过购买并使用伪造的商业零售发票，虚填商品实物价值人
  民币50万元，骗取审计事务所出具验资报告，欺骗公司登记主管部门，以60万元注册资本取得"xx
  贸易有限公司”营业执照。后甲、乙又合谋将上述10万元资本金转移用于注册另一公司。甲、乙
  二人的行为构成：
    A．虚报注册资本罪
    B．虚假出资
    C．虚报注册资本罪与抽逃出资罪
    D．虚假出资罪与抽逃出资罪
    【答案】C
    【考点】虚报注册资本罪与抽逃出资罪
    【详解】犯罪人使用虚假证明文件虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，以取得公司登
  记，符合《刑法》第158条规定的虚报注册资本罪。成立公司后又抽逃出资的，符合《刑法》第
  159条所规定的抽逃出资罪。
    【评论】虽然是实践中常见的行为，但很少成为刑法处理的对象。相对而言是比较生僻的
考点，要求考生在复习时对相对生僻的考点要给予注意。