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2009年国家司法考试预测试题及答案解析(卷三)

来源:233网校 2009年9月16日
  第21题张理在某商场内对另一公民赵娜无端侮辱、唾骂,受到了公安机关的治安处罚。过了2年后,赵娜认为其身心受到了极大损害,而公安机关对张理的处罚又不足以弥补,而向人民法院提起民事诉讼,此时,人民法院应当采取何种做法?(  )
  A.依法审查,符合受理条件的,应予受理
  B.告知赵娜因为超过诉讼时效,法院不予受理
  C.告知赵娜可以提起行政诉讼
  D.告知赵娜,因张理已受过治安处罚,法院无权受理
  【正确答案】:A
  【参考解析】:《名誉权解答》之二:“问:当事人在公共场所受到侮辱、诽谤,经公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处理后,又向人民法院提起民事诉讼的,人民法院是否受理?答:当事人在公共场所受到侮辱、诽谤,以名誉权受侵害为由提起民事诉讼的,无论是否经公安机关依照治安管理处罚条例处理,人民法院均应依法审查,符合受理条件的,应予受理。”因此CD两项错误。《民诉意见》第153条规定:“当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。”因此B项错误。
  第22题我国A公司与外国B公司签订国际货物买卖合同,并在合同中订立仲裁条款,约定因该合同产生的纠纷由外国仲裁机构裁决。后该仲裁机构依照该协议做出仲裁,裁决A公司承担责任。根据我国民事诉讼法的规定,该判决如需我国法院承认和执行,可以通过下列何种方式提出申请(  )。
  A.由该外国仲裁机构向我国最高法院提出申请
  B.由B公司向我国最高法院提出申请
  C.由B公司向被执行人住所地或者财产所在地的中级人民法院申请
  D.由该外国仲裁机构或8公司向被执行人住所地或者财产所在地的中级人民法院申请
  【正确答案】:C
  【参考解析】:依据《民事诉讼法》第267条的规定:“国外仲裁机构的裁决,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请,人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则办理。”选项C正确。

  D.受送达人钱小正在被劳动教养,则人民法院可通过其所在劳教所转交
  【正确答案】:A
  【参考解析】:《民诉意见》第84条规定,调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达。《民事诉讼法》第80条规定,直接送达诉讼文书有困难的,可以委托其他人民法院代为送达。第84条规定,受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。第82条规定,受送达人是被劳动教养的,通过其所在劳动教养单位转交。
  第25题根据我国民事诉讼法的规定,下列说法中错误的:(  )。
  A.请求和提供司法协助,应当依照中华人民共和国缔结或参加的国际条约所规定的途径进行
  B.请求和提供司法协助,没有条约关系的,通过外交途径进行
  C.外国驻华使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证,必要时可采取强制措施
  D.除法定情况外,未经中国主管机关准许,任何外国机关或者个人不得在中国领域内送达文书、调查取证
  【正确答案】:C
  【参考解析】:根据《民事诉讼法》第261条第2款,外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证,但不得违反中华人民共和国的法律,并不得采取强制措施。注意:涉外民事诉讼的送达文书和调查取证是司法考试中极为重要的知识点,请考生务必熟练掌握。
  第26题在执行程序中,甲和乙自愿达成和解协议:将判决中确定的乙向甲偿还1万元人民币改为给付价值相当的化肥、农药。和解协议履行完毕后,甲以化肥质量不好向法院提出恢复执行程序。下列哪一选项是正确的?(  )
  A.和解协议无效,应恢复执行原判决
  B.和解协议有效,但甲反悔后应恢复执行原判决
  C.和解协议已履行完毕,应执行回转
  D.和解协议已履行完毕,法院应作执行结案处理
  【正确答案】:D
  【参考解析】:《民诉意见》第266条规定:“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的,人民法院不予恢复执行。”据此,本题中和解协议已经履行完毕,甲无权反悔请求恢复执行程序。故选D。
  第27题陈国忠在安定庄有5间瓦房,陈国忠的儿子陈良在外地工作,1998年陈国忠去世,陈国忠的5间瓦房由其侄子陈治一家暂住。1999年陈治未经陈良同意,将房子卖给了同村的胡双龙,陈良听说后立即将陈治告上法庭,法院审理后判决陈治将卖房所得款项全部返还陈良,陈治不服提起上诉。在上诉审过程中,陈治提出反诉,要求陈良返还其对房屋的修缮金。问二审法院应当如何处理陈治的反诉?(  )。
  A.应当将反诉与本诉一并审理、判决
  B.直接将案件发回重审
  C.可以对反诉进行调解,调解不成发回重审
  D.可以对反诉进行调解,调解不成告知陈治另行起诉
  【正确答案】:D
  【参考解析】:《民诉意见》第184条规定:“在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。”该规定的目的是既不剥夺当事人对反诉请求之判决的上诉权,又不妨碍已完成的一审程序之继续进行。注意:二审程序中当事人提出反诉时的处理是司法考试中极为重要的知识点,请考生务必熟练掌握。
  第28题关于当事人申请人民法院撤销仲裁裁决,下列说法正确的有:(  )。
  A.应当自收到裁决书之日起3个月内提出
  B.管辖法院是执行法院
  C.对于国内的仲裁裁决,当事人不能以适用法律错误为由提出申请
  D.人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起一个月内作出撤销裁决或驳回申请的裁定
  【正确答案】:C
  【参考解析】:《仲裁法》第59条规定:“当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起六个月内提出。”故A项错误。根据前引《仲裁法》第58条的规定,C项正确,B项错误。《仲裁法》第60条规定:“人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起两个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。”故D项错误。
  第29题下列对于海上货物运输合同的承运人在航程中绕航的表述中,错误的是:(  )。
  A.如双方有约定,承运人应按约定的航线航行
  B.如双方没有约定,承运人应依两港之间习惯的航线航行
  C.如双方没有约定也没有习惯的航线,承运人应依地理上的航线航行
  D.只有为了救助或者企图救助人命才允许绕航,否则构成违约
  【正确答案】:D
  【参考解析】:【考点】绕航
  【解析】《海商法》第49条规定:“承运人应当按照约定的或者习惯的或者地理土的航线将货物运往卸货港。船舶在海上为救助或者企图救助人命或者财产而发生的绕航或者其他合理绕航,不属于违反前款的规定的行为。
  第30题吴能浩向人民法院起诉潘星偿还欠款人民币2万元,但因吴能浩将借据丢失,不能向法院提供有力的证据,故一审人民法院判决驳回起诉。吴能浩不服,提出上诉,并在二审中提供了失而复得的借据,二审人民法院据此对本案作了改判,下列哪些说法正确?(  )。源:www.examda.com
  A.二审法院在判决书中应写明证据的确认,不应当认为一审裁判错误
  B.二审法院在判决书中应当确认一审裁判错误
  C.二审法院在判决书中对一审裁判应不置可否
  D.二审法院在判决书中不写明对新证据的确认,也不应认为第一审裁判错误
  【正确答案】:A
  【参考解析】:《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第38条规定,第二审人民法院根据当事人提出的新证据对案件改判或者发回重审的,应当在判决书或者裁定书中写明对新证据的确认,不应当认为是第一审裁判错误。

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