司法资格考试：民诉及仲裁分类真题多选题

56. (2003-3-80)人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。对此，下列哪些理解是错误的？
A.人民法院只能在双方当事人都同意的情况下才能进行调解
B.双方当事人达成调解协议但要求人民法院必须根据协议内容制作判决书，人民法院可以制作调解书结案
C.人民法院审理离婚案件，应当进行调解
D.当事人为达成调解协议对案件事实的自愿认可，在调解不成的情况下，可以作为判决认定事实的根据
【答案】BD
【考点】调解制度
【详解】《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第91条规定：“人民法院受理案件后，经审查，认为法律关系明确、事实清楚，在征得当事人双方同意后，可以径行调解。”第92条规定：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。当事人一方或双疗坚持不愿调解的，人民法院应当及时判决。人民法院审理离婚案件，应当进行调解，但不应久调不决。”调解的前提条件是当事人自愿，并且对争议的案件达成协议。这体现了当事人处分的原则。对于双方当事人达成了调解协议但要求人民法院根据调解协议的内容制作判决书，则人民法院不能制作调解书，只能制作判决书。判决书和调解书对当事人的法律效力是不同的，调解书直接生效，而判决书制作后还存在上诉的情况。对于当事人在调解过程中对案件事实的自愿认可，只能作为制作调解书的依据。如果当事人没有达成调解协议，对于在调解过程中对案件事实的认可，则不能作为制作判决书的依据。因为调解过程：许不是建立在查清事实的基础上的，而制作判决书则必须要查清案件事实，所以不能以此为基础。
 
57．(2004-3-71)下列哪些民事裁判当事人有权申请复议？
A．关于财产保全的裁定
B．关于回避的决定
C．关于管辖权的裁定
D．除权判决
【答案】AB
【考点】民事诉讼中的复议制度
【详解】民事诉讼中的复议是指当事人对人民法院作出的特定裁定或决定不服的，可以依法请求人民法院重新审查以决定是否维持的制度。可以复议的决定或裁定包括回避决定，先予执行裁定、财产保全裁定，罚款、拘留决定等。其分别规定于《民事诉讼法》的第48条、第99条和第105条，不服管辖权裁定的，当事人只能上诉，不能进行复议；对于法院的判决，当事人也不能进行复议。
 
58．(2004-3-72)下列哪些案件人民法院应当受理？
A．林某曾与李某同居3年，二人分手时产生纠纷，林某起诉李某，要求赔偿“青春费”5万元
B．甲诉乙离婚，法院于2004年3月判决不准离婚；2004年7月乙起诉甲，请求离婚
C．陈某下落不明3年，其丈夫不申请宣告失踪，直接起诉离婚
D．甲村民想承包本村鱼塘，故起诉乙村民，请求判决解除乙村民与本村的鱼塘承包合同
【答案】ABC
【考点】人民法院受理案件的条件．
【详解】《民事诉讼法》第108条规定：起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。另一方面，民事诉讼法从反面规定了哪些案件人民法院不予受理，主要体现在《民事诉讼法》第111条和其他民事法律、法规之中。A项中，符合民事诉讼法第108条规定条件并无不予受理情形，故应该受理；B项中，虽然《民事诉讼法》第111条第七项规定“判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理”，但对被告在六个月内起诉的不受该项限制；C项中，《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第151条的规定：夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。D项中，根据合同法中合同的相对性原则和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条关于原告需为“直接利害关系人”的规定，甲无权提起诉讼，法院也不应当受理。
 
59．(2004-3-73)下列关于民事诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述，哪些是正确的？
A．委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人
B．法定代理人可以是委托代理人的委托人
C．法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的当事人
D．委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的当事人
【答案】ABCD
【考点】委托代理和法定代理制度
【详解】A项中，因委托代理人代理权来源于被代理人，其在民事诉讼中并无独立的诉讼地位。故此其诉讼权利不可能多于被代理人；‘而法定代理人与被代理人诉讼权利是同一的，所以A项正确。B项中，法定代理人在民事诉讼中具有类似当事人的诉讼地位，可以以自己的名义对外委托诉讼代理人，也可以是委托代理人的委托人，因此B项正确。C项中，需要注意的是，民事诉讼法关于诉讼行为能力的分类不同于民法中关于民事行为的分类，民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种，而诉讼行为能力只包括有诉讼行为能力和无诉讼行为能力两种，对于无诉讼行为能力的，应当由其法定代理人代为进行诉讼。因此C项正确。D项中，因委托代理的被代理人需要与委托代理人签定委托代理合同和签发授权委托书，因此必须以有诉讼能力为限，此项也正确。
 
60．(2004-3-74)从民事诉讼法的规定来看，督促程序和公示催告程序具有下列哪些共同特点？
A．程序的启动是基于权利人的申请，无答辩程序
B．程序设计上无开庭审理阶段
C．都设置了义务人或利害关系人申报权利的程序
D．对法院的处理结果不服者，均不能提出上诉，也不能申请再审
【答案】ABD
【考点】督促程序与公示催告程序等特别程序的一般法理
【详解】A、B、D项都是特别程序与普通程序的区别，比较简单明确。