二、合同订立
(一)合同订立程序一要约与承诺
要约(即汀约提议)．是指希望和他人订立合同的意思表示。要约应当符合下列规定：第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。
(1)要约与要约邀请的区别。(★★)
要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为。
【例题2·单选题】甲公司于2012年8月10日通过报纸发布广告，称其有某型号的笔记本电脑出售，每台售价为6000元，随到随购，数量不限，广告有效期至8月31日。乙公司看到该广告后，便委托业务员王某携带金额为12万元的支票于8月28日到甲公司购买该型号电脑，但甲公司称广告所称的电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（ ）。
A．甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任
B．甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任
C．甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任
D．甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任
【答案】B
【解析】本题考核要约与要约邀请的区别。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的广告包括了订立合同的主要条款，属于要约；乙公司在承诺期限内作出承诺，合同成立，因此甲公司应该承担违约责任。
(2)要约到达受要约人时生效。
(3)要约的撤回、撤销和失效。
第一，撤回要约。要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。
第二，撤销要约。要约在生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约，但法律规定的三种情形不得撤销。该三种情形为：
①要约人确定了承诺期限的；
②以其他形式明示要约不可撤销；
③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。
表4．1要约撤回与撤销的区别
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要约撤回 |
要约撤销 |
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发生的时间 |
发生在要约生效之前 |
发生在要约生效之后 |
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对受要约人是否会造成损害 |
不会对受要约人产生损害 |
可能损害受要约人 |
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是否允许撤回或撤销 |
允许撤回 |
允许撤销，但法律特别规定的情形不得撤销 |
第三，要约失效的情形包括：
①拒绝要约的通知到达要约人；
②要约人依法撤销要约；
③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
④受要约人对要约的内容作出实质性变更。
【提示1】有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。受要约人对要约内容作出实质性变更的，为新要约；作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同内容以承诺内容为准。
【提示2】要约失效的前提是要约已经生效；所以要约撤销可以发生要约失效的效果，而要约撤回不能使要约失效，因为要约撤回发生的效果是使要约不生效。
【例题3·单选题】甲于3月1日向乙发出一要约，后反悔欲撤回，遂于3月3日发出该要约作废的通知。要约于3月5日至乙处，但乙外出未能拆阅。作废通知于3月6日到达乙处，乙于3月7日返回家中。则此要约（ ）。
A．有效，因为要约已先于撤回通知到达乙
B．有效，因为要约发出后不得任意撤回
C．失效，因为撤回通知和要约同时到达乙
D．失效，因为要约已经被撤销
【答案】D
【解析】本题考核要约的撤销。撤回是在要约“生效”之前，撤销是在要约“生效”之后，而要约是到达生效。题目中要约在3月5日到达生效，作废通知是在3月6日到达，即在要约生效后到达，且受要约人还没有发出承诺通知，所以是“撤销要约”，要约失效。
2．承诺
承诺(即接受提议)，是指受要约人同意要约的意思表示。
(1)承诺自通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的．该数据电文进入该特定系统的时问，视为承诺到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为承诺到达时间。承诺生效时合同成立。
【提示1】要约与承诺的生效遵循的原则统称为“到达主义”。
【提示2】与要约不同，承诺可以撤回，但不存在撤销。
(2)要约以信件或电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或电报交发之日起开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的．承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
(3)迟延承诺除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，应视为新要约。
(4)受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。
【举例】A向B发出要约，约定的承诺期限为1月1日至1月10日，B如果在1月15日发出了承诺，那么视为新要约，原要约失效，但是A及时表示同意的，B的行为属于承诺。如果B收到信件的时间为1月3日，当天即发出了承诺，在通常情况下该承诺信件在1月5日可以到达A处，但信件1月20日才到达，这种情况下，承诺是有效的，但是A及时通知B因承诺超过期限不接受该承诺的除外。
