2008年会计师考试《经济法》基础班讲义（郭守杰）第八章

五、合同的变更和转让
（一）合同的变更
1、合同的变更是在合同的主体不改变的前提下对合同内容或者标的的变更，但合同性质和标的性质并不改变。
2、合同变更的效力仅对未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。
（二）合同的转让
1、合同权利转让
（1）债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
（2）债权人转让主权利时，附属于主权利的从权利也一并转让，受让人在取得主债权时，也取得与主债权有关的从权利（2003年综合题）。
（3）债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
（4）债务人对让与人的抗辩（如债权无效）可以向受让人主张。
（5）基于当事人特定身份而订立的出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等债权人不得将合同的权利全部或者部分转让给第三人。
【例题1】买卖合同的出卖人将收取价款的权利转让给第三人，无须得到买受人的同意，但是应当通知买受人。（）
【答案】√
【例题2】根据合同法律制度的规定，下列合同中，根据合同性质债权人不得将合同的权利全部或者部分转让给第三人的有（）。
A、借款合同
B、赠与合同
C、委托合同
D、雇用合同
【答案】BCD
【例题3】刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。
A、刘某转让其债权，应当通知许某
B、刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王某
C、由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效
D、在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符合约定所产生的抗辩
【答案】AD
【解析】（1）选项A：债权人转让权利转让应当通知债务人。（2）选项B：债权人转让权利的，受让人取得与主债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。（3）选项C：抵押合同作为从合同，是否登记不能影响债权转让的效力。（4）选项D：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。
【例题4】乙公司欠甲公司30万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款。甲公司在2006年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。2006年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。
A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效
B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务
C、乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权
D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任
【答案】BC
【解析】（1）选项A：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。因此，甲公司和丙公司之间的债权转让协议在甲、丙公司内部从签订时（9月18日）就生效了，而对债务人乙必须要经过通知才生效。（2）选项B：乙公司接到通知以后，债权转让对债务人乙生效，因此乙负有向丙清偿的义务。（3）选项C：债务人对债权人享有的抵销权，不受债权转让的影响。
2、合同义务转移
债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。否则：
（1）债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力；
（2）债权人有权拒绝第三人向其履行；
（3）债权人有权要求债务人履行义务并承担不履行或者延迟履行合同的法律责任。
3、合并、分立
（1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。
（1）当事人订立合同后分立的，除“债权人和债务人”另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。
【相关链接1】（1）公司合并时，合并各方的债权债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继；（2）公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。
【相关链接2】破产债权的申报：连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。
【相关链接3】破产债权的申报：连带债务人数人被裁定适用《企业破产法》规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。
【例题1】甲公司对外负债300万元，甲公司将一部分优良资产分离去另成立乙公司，甲、乙公司和债权人对于清偿300万元债务的问题没有协议。根据《合同法》的规定，下列关于公司分立后300万元债务清偿责任的表述中，正确的是（）。
A、应当由乙公司一方承担清偿责任
B、应当由甲公司一方承担清偿责任
C、应当由甲公司和乙公司按约定比例承担清偿责任
D、应当由甲公司和乙公司承担连带清偿责任
【答案】D
【例题2】A公司分立为B公司和C公司，分立时B公司和C公司明确约定A公司以前的债务由B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。
A、由B公司承担
B、由C公司承担
C、由B公司、C公司平均承担
D、由B公司、C公司承担连带责任
【答案】D
【解析】“A公司以前的债务由B公司承担”，并不是“债权人与债务人的约定”，而是“债务人之间的内部约定”，不得对抗债权人。