(二)外国投资者并购境内企业(★★★)
1、并购要求(P122)
(1)外国投资者并购境内企业并取得控制权，涉及重点行业、存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应当向商务部进行申报。
(2)外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业继承被并购境内公司的债权债务;外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担原有的债权债务。
2、注册资本与投资总额(P122-123)
(1)注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍;
(2)注册资本在210-500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍;
(3)注册资本在500-1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍;
(4)注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。
【例题1·单选题】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是( )。
A、1000万美元 B、1400万美元 C、1750万美元 D、2100万美元
【答案】C
【解析】注册资本在500-1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍。
3、出资期限(P123-124)
(1)外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企业，支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。
(2)外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。
(3)设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的：
①对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价;对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60%以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。
②其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清;合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清，其余部分的出资期限不得超过2年。
(4)外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本25%的：
①投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清;
②投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。
【解释】外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇。除法律、行政法规另有规定外，应依照审批、登记程序进行审批、登记。
【例题1·单选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业的，如无特殊情况，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起一定期间内向转让股权的股东支付全部对价。该一定期间为( )。(2009年)
A、3个月 B、6个月 C、9个月 D、12个月
【答案】A
【例题2·多选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本800万美元，其中，外国投资者出资180万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的有( )。
A、以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清
B、以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清
C、以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清
D、以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清
【答案】AC
【例题3·多选题】某外国投资者并购我国境内企业设立外商投资企业，并购后外资比例占企业注册资本的19%。根据外商投资企业法律制度的规定，下列说法中，正确的有( )。
A、若外国投资者以现金出资，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清
B、若外国投资者以实物出资，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清
C、除法律、行政法规另有规定的以外，该并购完成后的企业不享受外商投资企业待遇
D、除法律、行政法规另有规定的以外，该并购无须履行审批程序
【答案】ABC
【解析】(1)选项AB：外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本25%的，投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清;投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清;(2)选项CD：外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本25%的，除法律、行政法规另有规定的以外，该企业不享受外商投资企业待遇，但其并购仍应经过审批。
4、反垄断审查(★)(P125-126)
(1)外国投资者并购境内企业，有下列情形之一的，投资者应当就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告：
①并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币;
②一年内并购国内关联行业的企业累计超过10个;
③并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%;
④并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%。
(2)境外并购，在下列情形之一的，并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案：
①境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上;
②境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上;
③境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到20%;
④由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25%;
⑤由于境外并购，境外并购一方当事人直接或者间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家。
【例题1·多选题】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者并购境内企业，发生下列情形时，应当向商务部和国家工商行政管理总局报告的有( )。
A、1年内并购国内关联行业的企业达到12个
B、并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到30%
C、并购一方当事人当年在中国市场营业额超过10亿元人民币
D、并购一方当事人在中国市场占有率已经达到15%
【答案】AB
【例题2·多选题】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，下列各项中，境外并购的并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案的是( )。
A、境外并购一方当事人在我国境内拥有资产为20亿元人民币
B、境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额为20亿元人民币
C、境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到15%
D、由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到30%
【答案】BD
