二、股票的发行与上市(★★★)
(一)股票发行的条件(2010年新增)
1、上市公司改变招股说明书所列资金用途，必须经“股东大会”作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。
【例题·单选题】根据证券法律制度的规定，上市公司公开发行股票所募集的资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经( )作出决议。
A、上市公司股东大会 B、上市公司董事会
C、上市公司监事会 D、中国证监会
【答案】A
2、上市公司公开发行证券的一般条件(6条)
(1)上市公司的组织机构健全、运行良好;
(2)上市公司的盈利能力具有可持续性;
(3)上市公司的财务状况良好;
(4)上市公司最近“36个月”内财务会计文件无虚假记载，且不存在重大违法行为;
(5)上市公司募集资金的数额和使用应当符合规定;
(6)上市公司存在规定的不得公开发行证券的情形之一的，不得公开发行证券。
3、配股条件(6+3)
上市公司向原股东配售股份的，除符合公开发行证券的一般条件外，还应当符合下列条件：
(1)拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%;
(2)控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量;
(3)采用代销方式发行。
【解释】控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70%的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。
【例题·多选题】根据证券法律制度的规定，下列各项中，符合上市公司向原股东配售股份条件的有( )。
A、拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%
B、控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量
C、采用代销或者包销方式发行
D、上市公司最近36个月内财务会计文件无虚假记载
【答案】ABD
【解析】选项C：配股只能采用代销方式。
4、增发条件(6+3)
上市公司向不特定对象公开募集股份的，除符合公开发行证券的一般规定外，还应当符合下列条件：
(1)最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据;
(2)除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务投资的情形;
(3)发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前1个交易日的均价。
5、非公开发行股票的条件
【解释】非公开发行股票不需要满足“公开发行证券的一般条件”。
(1)发行对象不得超过10名。
(2)发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%。
【相关链接】上市公司增发股票时，发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前1个交易日的均价。
(3)本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让;控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让。
(4)除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。
(5)不得非公开发行股票的情形(法定障碍)
①本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;
②上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除;
③上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除;
④现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责;
⑤上市公司或现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查;
⑥最近1年及1期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。
【例题1·多选题】根据证券法律制度的规定，下列关于上市公司非公开发行股票的表述中，正确的有( )。
A、发行对象不得超过200人
B、发行价格不得低于市场交易价格
C、控股股东认购的股份36个月内不得转让
D、非控股股东认购的股份在12个月内不得转让
【答案】CD
【解析】(1)选项A：非公开发行股票的发行对象不超过10名;(2)选项B：非公开发行股票的发行价格不得低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%;(3)选项CD：非公开发行的股票，自发行结束之日起12个月内不得转让;控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让。
【例题2·多选题】某上市公司因重大重组，拟向特定对象非公开发行股票。根据证券法律制度的规定，下列情形中，不得非公开发行股票的是( )。
A、上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除
B、上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除
C、上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具了保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告
D、上市公司现任董事、高级管理人员最近12个月内受到过中国证监会的行政处罚
【答案】ABD
【解析】上市公司最近一年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告的，不得非公开发行股票;但本次发行涉及重大重组的除外。
