司法资格考试：民法分类真题多选题

　　81．(2002-3-55) 甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字面挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意急需钱，便将该幅字画以3万元价格卖给丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中，询问情况后，向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的? 
　　A．乙与丙之间的买卖合同居于无效合同 
　　B．乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同 
　　C．甲对该幅字画享有所有权 
　　D．丙对该幅字画享有所有权 
　　【答案】BD  
　　【考点】效力未定合同以及善意取得制度  
　　【详解】《：合同法》第48条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”第：5l条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”上述法条规定的合同属于效力未定合同。本题中，乙未经过甲的同意将所有权属于甲．的字画卖与丙，乙与丙之间的买卖合同属于效力未定合同，因此选项A是错误的，选项B是正确的。根据我国民法原理，原物由占有人转让给善意第三人(即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，善意第三人一般可取得原物的所有权，所有权人不得请求善意第三人返还原物。这里的原物只限于动产，不动产不能善于取得。善意取得需五个要件：(一)须标的为动产；(二)须受让人有偿取得该动产的占有；(三)须自无处分权人取得占有；(四)须受让人取得占有为公然和善意；(五)须标的物依所有权人的意思为无处分权人占有。本题中，丙从无处分权人乙处有偿取得动产字画，且为善意，因而取得该字画的所有权，选项D是正确的，选项C是错误的。注意，本题与2000年试卷三第54题基本相同。          
　　82．(2002-3-56) 甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请权所作的下列判断中，哪些是正确的? 
　　A．如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请 
　　B．如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利 
　　C．如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同 
　　D．如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利 
　　【答案】BCD    
　　【考点】共同发明人的专利申请权
　　【详解】《合同法》第340条规定：“合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专和的权利属子合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申  请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。”根据该条的规定，选项A中如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请的说法是错误的。选项B、D是正确的。第342条规定：“技术转让合同包括专  利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。术转让合同应当采用书面形式。”因此，如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同，选项C是正确的。   
　　83．(2002-3-57) 下列关于保险合同性质的表述中哪些是正确的? 
　　A．保险合同是射幸合同 
　　B．保险合同是格式合同 
　　C．保险合同是双务合同 
　　D．保险合同是诺成合同 
　　【答案】ABCD    
　　【考点】合同的性质    
　　【详解】根据《保险法》第lO条的规定：保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险合同具有如下特征：一)保险合同是射幸合同。射幸的本意是碰运气。所谓射幸合同，就是指合同当事人一方支付的代价所获得的  只是一个机会，对投保人而言，他有可能获得远  远大于所支付的保险费的效益，但也可能没有利益可获；对保险人而言，他所赔付的保险金可能远远大于其所收取的保险费，但也可能在收取保  险费以后不承担支付保险金的责任。保险合同的  这种射幸性质是由保险事故l的发生具有偶然性的  特点决定的。因此，选项A是正确的。（二）保险合同是最大诚信合同。(三)保险合同是附和合  同。也称格式合同、准或定式合同，是由一方预先拟定合同的条款，对方只能表示接受或不接受，即订立或不订立合同，而不能就合同的条款内容与拟订方进行协商的合同。因此，选项B是正确的。(四)保险合同是双务、有偿合同。保险合同是双方当事人互享权利、互负义务的合伺，属双务合同。保险合同的有偿性，是指被保险人或者受益人所获得的保险赔偿或者给付是以投保人交纳保险费为对价的；相应地，保险人所收取的保险费则是以今后可能赔偿或者给付保险金为对价的。因此，选项C是正确韵。(五)“保险合同是非要式合同，即诺成合同。是指保险合同双方当事人就保险条款达成一致，而无需采用或履行特定方式即可成立的合同。因此，选项D是正确的。        
　　84．(2002-3-58) 甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的? 
　　A．甲的行为属于正常的商业竞争行为 
　　B．甲的行为违反了先合同义务 
　　C．甲的行为侵犯了乙的商业秘密 
　　D．甲应承担缔约过失责任 
　　【答案】BCD    
　　【考点】缔约过失责任  
　　【详解】缔约上过失，是指在合同成立前的缔约过程中，因缔约人一方致合同不成立或无效所具有的过失，因该过失承担的责任，称缔约过失责任。缔约过失责任救济的是法律肯定的信赖利益。《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”该条规定了缔约过失责任的适用情形。本题中甲企业的行为符合第一项，因此应承担缔约过失责任，选项‘A是错误的，选项B、D是正确的。第43条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立， 不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”因此，选项C是正确的。注意，本题与2000年试卷三第55题相同。     
　　85．(2002-3-59) 甲与乙签订房屋买卖合同，将一幢房屋卖与乙。双方同时约定，一方违约应支付购房款35％的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同，将该房卖与丙，并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的? 
　　A．乙可以自己与甲签订的合同在先，主张甲与丙签订的合同无效 
　　B．乙有权要求甲收回房屋，实际履行合同 
　　C．乙不能要求甲实际交付该房屋，但可要求甲承担违约责任 
　　D．若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少
　　【答案】CD    
　　【考点】房屋买卖合同的效力以及违约金的适当裁量      
　　【详解】甲与乙签订的合同以及甲与丙签订的合同都是房屋买卖合同，均为债权合同根据债的平等性原理，其效力并无时间先后之分，因此乙无权以自己与甲签订的合同在先，主张甲与丙签订的合同无效， 选项A是错误的。《合同法》第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”房屋作为不动产，其产权的变动以登记为准。甲将房屋卖与丙，并与丙办理了过户登记手续，因此该房屋的产权应该归丙所有，乙无权要求甲收回已经属于丙的房屋，选项B是错误的。虽然乙无权要求甲收回房屋，但是由于甲的违约行为，使乙遭受了损失，乙可以要求甲承担违约责任，赔偿因此受到的损失，选项C是正确的。《合同法》第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”房屋是价值较大的不动产，双方约定了购房款35％的违约金，过分高于因甲违约而给乙造成的损失，因此甲可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，选项D是正确的。